溆浦县律师

溆浦县律师案例

• 成功辩护：从数罪到一罪，从贩毒3600克到2300克，从死刑到死缓

  2016-12-260次

  出，在公开开庭审理后，由于张某的特殊身份，以及严厉打击的刑事政策，死刑判决就像一把悬在头顶的利剑，让张某及其家人寝食难安。最近，这把高悬的利剑终于落地，从张某的头顶擦肩而过，张某被一审判处死缓。以下就是律师的辩护词，其中不构成帮助犯罪分子逃避处罚罪、贩毒数量应减掉1300克的辩护意见、以及量刑方面的意见基本上都被法院采纳。法院最后只认定了贩毒2300克，在判决书中表述“张某贩卖毒品数量大，应当对其判处死刑，但鉴于本案的具体情况，可不必立即执行”。张某涉嫌贩卖毒品罪、帮助犯罪分子逃避处罚罪一案辩护词尊敬的审判长、审判员：本律师受被告人张某之妻的委托，并经被告人同意，作为其一审辩护律师参加诉讼。通过今天庭审查明的案件事实，结合相关法律规定，发表以下辩护意见：首先：辩护人对起诉书指控被告人犯有贩卖毒品罪的罪名没有异议，但对起诉书指控被告人犯帮助犯罪分子逃避处罚罪以及贩卖毒品罪的毒品数量有不同的看法：一、关于是否构成帮助犯罪分子逃避处罚罪辩护人认为，起诉书指控的张某犯帮助犯罪分子逃避处罚罪证据不足，不能成立。本案指控张某犯该罪的主要证据有吴某的录音音频、吴某的供述、张某的供述以及其他书证材料，从以上证据分析：吴某提供的录音证据是2014年4月1日录制的，当时杨桃某被抓，吴某也担心杨桃某案会把自己牵涉出来，怕张某抓他，所以录音。录音中张某叫吴某停止贩毒，换卡，提醒吴手机被监控，否则会出事跑不脱。但当时吴的手机是否被监控，张某何从知晓？本案无证据显示；而检察院不予批捕说明体现需要抓获吴某分别是2014年5月7日和6月13日，这些情况录音时尚未发生。退一步讲，即便张某在市禁毒支队无意看到了“督办”文件，也与其职务无关，即便将该信息告诉吴某，也非利用职务之便。因此，其行为并未利用职权帮助吴某逃避打击，其主观意图是为了自己贩毒安全，不暴露自己。张某对吴某的说法，明显存在其故弄玄虚、以此威胁吴的可能性。虽然张某的这些行为在客观上对吴某的暂时逃脱被制裁起了一定作用，但属于牵连作用，不能以此“客观归罪”。因此，认定张某帮助犯罪分子逃避处罚罪，职务要素和主观要素都不符合犯罪的构成要件，尚不符合证据确实充分的定罪要求。二、关于张某的贩毒数量本案指控张某贩卖毒品罪定案的主要证据系言辞证据，按照有关毒品犯罪会议纪要精神，贩毒案件上下线之间、同案犯之间言辞证据能够相互印证的，可以做为认定事实的证据。而在吴某的供述中，一直强调自己压力大记忆模糊，时间上可能有出入，但数量上绝对没有记错。但是，在吴某的所有供述中，没有一次供述提到曾经与张某交易1200克或大于1200克冰毒的事实。因此，起诉的本次贩毒事实，仅仅只有张某本人供述，没有其他证据印证，依法不能作为定案的证据，指控该起贩毒事实的证据不足。同理，指控的第二起贩毒100克海洛因的事实，证据上无论是时间、地点、毒品数量，都不能相互印证，也证据不足。三、关于对张某量刑的意见决定毒品犯罪的量刑基础是犯罪数量，对于可能判处死刑的毒品犯罪案，毒品含量也是一个十分重要不可缺少的量刑依据。本案对张某的量刑，辩护人认为，除依据被告人张某的贩毒数量以外，应当考虑如下几个方面：1、本案毒品无实物证据。这涉及到张某所贩卖的是什么毒品的问题。根据我国《刑法》第357条规定：毒品是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成隐僻的麻醉药品和精神药品。我们知道，这些药品都具有使人中枢神经兴奋、致幻、欣快的作用，但它们的成分构成是不同的，常人（包括吸毒者）也是无法分辨它们的成分的。而不同成分的毒品在同一个量刑幅度内所需要的数量也是不同的，如根据《刑法》347条和最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》，判处无期徒刑以上的，甲基苯丙胺需要50克以上，苯丙胺类毒品需要100克以上，鸦片需要1000克以上，大麻需要5000克以上，咖啡因则需要200千克以上。那么本案涉案毒品到底是什么毒品？只有言词证据，没有实物证据。2、本案没有毒品含量和毒品纯度鉴定证据。毒品含量是体现社会危害性程度的重要情节，毒品纯度的高低是毒品含有毒性成分多少的重要标志，本案指控的“冰毒、海洛因”毒品是否含有甲基苯丙胺成分或是其他毒品成分？以及含有毒性成分（纯度）到底是多是少？因无鉴定证据无从确认。苯丙胺类毒品及其衍生物或者其他新型毒品，都会产生使人中枢神经兴奋、致幻、欣快的结果，本案只凭几个吸毒者的证言（真毒品，吸后很舒服），是不能得出该毒品就是含有甲基苯丙胺成分或二乙酰吗啡成分的毒品，以及该毒品的纯度就有很高的结论的。3、本案张某所购买的毒品，毕竟没有经过称量，在数量认定的确定性上尚有一定的缺陷。4、张某所购买的毒品数量虽大，但大部分已经灭失，尚未流入社会，其社会危害后果不是特别严重。5、张某系初犯、从犯，且认罪态度良好，有坦白情节。综上，鉴于被告人张某的犯罪数量、犯罪后果、认罪态度，以及本案某些证据的缺失、缺陷，辩护人认为，其犯罪情节不是特别严重，无须判处极刑，请求法庭依据最高人民法院有关《会议纪要》的精神，对张某谨慎量刑，从轻处罚。辩护人：黄剑平律师2016年3月22日当庭发表
• 患者三次就医被两次错误开腹手术案

  2017-01-020次

  外二科。当日下午在连硬外麻+全麻下行腹腔镜阑尾切除+腹腔引流术，12月6日出院。2015年1月27日因阑尾切除术后。右下腹引流管口间断流脓2月再次入院，经保守治疗后出院。病情加重，2月20日第三次入院，下午在连硬外麻下行右下腹腔残余脓肿切开引流术。术后病理诊断报告（回盲部）中分化腺癌。2月27日急诊入中南大学湘雅医院住院治疗，3月3日在全麻下行右半结肠根治性切除术、右半结肠癌根治术，术后病理诊断为（结肠）中分化腺癌，经术后化疗，目前病情稳定?！疽交妓秸榻沟恪炕挤剑菏心骋皆涸谖颊呦蚰痴锒现瘟频墓讨?，存在一系列的医疗过失，包括严重漏诊、隐瞒病情，导致患者遭受了两次错误开腹手术折磨，延误治疗三个月，患者结肠癌由早期发展到中期，生存率受到极大的威胁。因两次错误的开腹手术，加速了癌组织的转移，患者身心受到了严重伤害。医方：患者在我院治疗中执行的是正规的医疗常规，肠道肿瘤的相关常规检查，均未发现异常；术中探查也未发现回盲部有肿瘤的表现，说明患者在患阑尾炎的同时并存回盲部癌肿的可能性??；是阑尾切除后出现回盲部癌肿的可能性大，且在目前医疗条件下难以发现无明显症状及体征的回盲部癌肿，我们不存在医疗过错造成的漏诊及误诊。诉讼期间，患方就医方的诊疗行为申请医疗过错鉴定。1.医疗行为是否有过错；2.医疗行为与损害后果有无因果关系；3.损害后果对应的伤残等级?！炯ɑ狗治觥?.本次鉴定经阅2014年11月26日腹部及盆腔CT片见升结肠下段（23、24、25层面肠壁增厚，呈不规则软组织肿块，大小约3㎝×4㎝，其周边欠光整，提示患者入院时存在回盲部肿块，与2015年2月28日中南大学湘雅医院CT平扫、增强及三维成像（全腹部）片所示回盲部肿块一致，中南大学湘雅医院2015年3月3日手术及术后病检证实为右半结肠癌，因此，医方存在漏诊。2.医方漏诊右半结肠癌的原因：①放射科阅片不仔细。2014年11月26日CT片显示升结肠下段肿块，不难诊断。②手术中未认真进行探查。肿块位于回盲部，大小达3㎝×4㎝，术中探查不难发现，但医方2014年11月26日行阑尾切除术及2015年2月20日腹腔脓肿切开引流的手术记录中均无探查情况的描述。③对阑尾切除术后感染，脓肿形成未进行认真分析查找原因，未进行CT复查或复阅片。3.患者急性阑尾炎与回盲部肿瘤右半结肠癌存在关联，医方若及时诊断右半结肠癌，患者可一次性行根治术。由于医方漏诊右半结肠癌，阑尾切除术感染形成腹腔脓肿再次手术引流，直至结肠癌诊断明确行根治术后才痊愈。因此，医方漏诊右半结肠癌的过错行为造成的损害后果包括：①医疗期延长，医疗费用增加。②导致多次开腹手术。医疗过错行为在上述损害后果中的原因力大小为完全因素?！炯ㄒ饧恳椒皆谖颊哒锪乒讨?，漏诊右半结肠癌，存在医疗过错，与患者医疗延长，医疗费用增加，以及多次开腹手术的损害后果存在因果关系，医疗过错行为在损害后果中的原因力大小为完全因素?；颊咭蛞椒铰┱锏囊搅乒硇形贾露啻慰故质?，构成九级伤残?！痉ㄔ荷罄怼糠ㄔ荷罄砣衔合蚰骋蛴蚁赂固弁丛谝皆鹤≡壕驼?，双方成立医疗服务合同关系。向某患阑尾炎及右半结肠癌，本可一次性行根治术，进行一次开腹手术解决；但医方在为向某诊疗过程中，没有认真进行探查，漏诊右半结肠癌，导致患者被多次进行开腹手术，使医疗期延长，医疗费用增加，医方存在医疗过错，患者向某要求医方承担侵权赔偿责任，符合法律规定，予以支持。判决医院赔偿患者在该院就医发生的医疗费及错误手术导致的残疾赔偿金共计14万元。双方当事人都没有上诉?！韭墒Ω醒浴勘景敢丫崾?，医方依判决履行了相应的赔偿义务。案件给我们的启示是：如果医生的责任心再强一点，工作态度再认真负责一些，患者的病情初诊就可以确诊。被告是我市的一家三甲医院，有雄厚的医疗技术力量，给原告诊治的医生有主任医师、副主任医师，在CT检查环节就可以发现的问题没有发现，两次开腹手术也都没有发现回盲部肿块，这不是技术的问题，而是医生没有尽职尽责。然而，医方在答辩过程中推脱责任，并没有认识自己的过错，这是非常危险的。因此，希望医方能以此为教训，加强医生的职业道德教育，提高医疗质量，防止类似事故的再发生。不要是医院的等级去了，收费增加了，但是医疗质量却没上去，还老百姓一个安全的就医环境?！痉闪唇印俊肚秩ㄔ鹑畏ā返谑跚趾λ嗽斐扇松硭鸷Φ?，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
• 康某诉湖南海外旅行社旅游合同纠纷案

  2020-11-010次

  游路线为【私想新马波德申】4晚6日游，出发时间为2019年7月31日，结束时间为2019年8月5日，旅游费用为2399元/人。原告并委托被告湖南海外旅行社购买了保费为40元/人的太平洋寿险乐游出境游意外伤害保险。8月3号这天，是行程表【私想新马波德申】4晚6日游行程中的第4天，原告参加了旅行社安排的自费项目。原告交了500元费用上了船，在浏览过程中，游艇冲向波浪，因冲高跌落产生落差，游船砸在水面上，致原告腰部受伤。经诊断为腰椎骨折、外伤性椎管狭窄。经手术后治疗，花医疗费32000元，保险公司意外医疗理赔27000元，经鉴定原告构成九级伤残。因旅行社不愿意承担任何赔偿，原告起诉索赔，诉求湖南海外旅行社赔偿原告各项经济损失216741.5元?！痉ㄔ翰门小恳簧蠓ㄔ荷罄砣衔涸嬗氡桓嬷湟蚵糜魏贤⑸婪?，故本案案由应为旅游合同纠纷。原告已经按约支付旅游费用，被告应按照合同约定履行安全保障游客完成旅游项目的义务。本案原告等人参团旅游时年岁已高，被告在安排旅游行程时应尽量避免安排存在安全隐患的项目，或者对存在安全隐患的旅游项目向原告作出全面告知和警示，以避免原告受到伤害。本案被告在安排自费项目乘船浏览时，明知存在可能的危险，并未向本院举证证明其当时向原告履行了必要的告知、警示义务，致使原告在乘船浏览过程中因浪高颠簸受到伤害，其后又没有进行及时必要的救治，造成原告身体的损害，被告应共同承担违反合同义务的民事责任，支付原告因其违约造成的各项损失，并返还因该项目所支付的自费款500元。因原告是完全民事行为能力人，其明知年岁已高，不适宜游玩海上自费项目而仍然参加，对于造成的损害自身存在过错，应自行承担相应的责任。对于原、被告的过错责任划分，本院确定为：对于原告造成的损失，原告承担30%的过错责任，两被告承担70%的过错责任。原告康某不服，提起上诉?！旧纤呃碛伞恳?、原审判决由上诉人承担过错责任是错误的，上诉人在本次旅游中无任何过错。原审认为：“因原告是完全民事行为能力人，其明知年岁已高，不适宜游玩海上自费项目而仍然参加，对于造成的损害自身存在过错，应自行承担相应的责任?！迸芯錾纤呷俗陨沓械?0%的损失，对于上诉人来讲要求过于苛刻，是不公平的。1、上诉人参加的旅游团组成人员均为老年人，该自费项目是旅游项目行程中列表的自费项目，虽为自费，但要求旅行者都参加，外观上普通人的理解是安全的。上船之前，上诉人及随行丈夫再三询问导游，游快艇有没有危险，导游的答复是很安全，海上风平浪静，这样上诉人才上船游览。上诉人作为普通的消费者，可预见的就是担心乘快艇安全问题，而导游作为专业人员对于旅游项目的设计，开发，应具备更高的注意义务，保证游客的安全，导游的答复让上诉人放了心。2、造成上诉人腰部受伤的结果是由于快艇船驾驶员为冲浪玩刺激，故意把船加快冲向波浪，船抛到空中后重重炸在水面上，造成因浪高落差所致。上诉人上船后坐在船仓里没有动，如果依正常行驶，即使海面上有些颠簸，上诉人是不会受伤的，导致上诉人受伤完全是由于快艇驾驶员不顾船内游客安全所致。二、被上诉人应当承担上诉人的全部损失被上诉人应当承担上诉人的全部损失。本案《团队出境旅游合同》是根据国家旅游局和国家工商行政管理局制定的标准合同而签订的，上诉人没有违反合同中关于游客应当遵守的相关规定。上诉人参加的旅游项目均为旅行社行程表【私想新马波德申】4晚6日游行程中的项目，旅行社作为专业机构，对于海上游玩所存在的安全隐患已经有充分的认识，既然海上快艇不适宜老年人乘坐，而且本团全部为老年人，旅行社应当安排适合老年人浏览的项目，而不是将这个项目安排在旅游行程中，即便安排了该项目，就应当具备更加的安全注意义务来保证老年游客的安全，而不是船上无任何安全设施，船上驾驶员任性驾驶，我行我素，最后导致游客受伤的事故，然后又“甩锅”给上诉人。被上诉人没有尽到应尽的安全注意义务，应当承担上诉人因事故造成人身损害的全部损失。目前本案正在二审进行中。