无为县律师

无为县律师案例

• 聚众斗殴案

  2017-09-050次

  告人帮忙打架，被告人又邀集张x及张xx、闻x、等人赶到沃尔玛。后双方发生争吵。于是张某打电话给吴某将之前借被告人张某某的刀送过来，后xxx在不知道要打架的情况下，便骑摩托车将刀送过来交给被告人xxx，双方人员在殷家山谈判时，被告人xxx从被告人xxx手上接过着刀便冲上去砍对方，其他人员便一起上去殴打xx、后xxx觉得自己一方被对方殴打吃了亏。非常气愤，便从山下一水果摊拿了一把西瓜刀冲上殷家山要砍对方、在寻找对方未果的情况下与xxx汇合，后离严，在打斗中xxx被xxx持刀砍伤，经芜湖市公安局物证鉴定中心鉴定，xxx的损伤程度为轻伤。刑法条文：《刑法》第二百九十二条：聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；（四）持械聚众斗殴的。辩护主要意见：一、被告人具有法定从轻、减轻处罚的情节。被告人xx具有如实供述的情节。根据《中华人民共和国刑法修正案（八）》第八条，在刑法第六十七条中增加一款作为第三款：“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。二、被告人具有酌定从轻、减轻或免除处罚的情节（一）、被告人犯罪情节轻微，应当从轻，减轻处?；蛘呙獬Ψ?。根据被告人及其他被告人的供述，印证了xx的本意不是聚众斗殴，她主观上没有聚众的意图，因为当时被告人与张x、闻xx、张xx原本凑巧在一起的。了解情况后也仅是想和对方谈谈。第一被告人来后突然动手。在事发突然的情况下，被告人被动地卷入到打斗中。因此从事实和情节看，被告人犯罪情节相对轻微，仅起着辅助作用，主观恶性较小。刑法第三十七条规定对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。（二）、被告人认罪、悔罪态度较好。被告人具有认罪、悔罪表现，愿意痛改前非，重新做人。从今天的庭审情况来看，被告人也是主动交待犯罪事实，认罪态度良好。从整个案件的被告人的口供中可以看出，被告人在案发后能够积极主动、全部、彻底地向司法机关交待自己的犯罪行为，说明被告人已经认识到自己犯下的错误，有改过自新、重新做人的良好愿望。（三）、被告人系初犯、偶犯，且一贯表现较好。三、根据最新刑法修正案（八），对被告人应当适用缓刑或免于处罚。同时根据《中华人民共和国刑法修正案（八）》第十一条：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响?！靶婊盒?，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被告人具备适用缓刑的条件。从被告人取保候审期间的良好表现来看，也符合适用缓刑的条件。同时xx的父母也意识到了过去对子女疏于管教的错误，表示今后一定要加强对xx的管教，让她吸取教训，今后好好做人。裁判结果：被告人xx犯聚众斗殴罪判处有期徒刑一年零九个月，宣告缓刑二年零六个月
• 企业以外的其他单位和个人能否开展特许经营活动？

  2019-10-220次

  为乙方许某签订《一x粥加盟合同》，甲方特许乙方在本市弋江区开设一x连锁粥铺。在加盟合同的履行过程中，许某发现王某有偿提供的制粥料包，没有任何食品安全生产标识。同时王某并未按加盟合同的约定，指导许某全方位开发和占领当地市场。鉴于上述情况，王某在没有明显经营业绩、成熟经营模式、所供料包存在食品安全隐患的情况下，擅自开展特许经营。该授权特许经营行为给许某投资带来了较大的商业风险和法律风险。为此许某求助律师帮助，希望终止双方的加盟合同，退回加盟所缴纳的各项费用并要求王某赔偿损失?！镜鞑橛氪怼扛菪砟程峁┑挠胪跄城┒┑摹兑粁粥加盟合同》内容约定来看，许某可使用王某的商号、服务标志及表达这些标志、记号、样式的标签和招牌；许某须遵循王某制定的统一的营销模式，服从王某统一的规范管理；王某负责提供定期或不定期的专业培训，提供统一的装修方案，按照许某购买需求，及时有偿配送各类调料、料包。在许某经营过程中所需全套包装产品（包装袋、标签、碗、筷）由王某统一提供，未经王某同意，不得擅自销售非王某的产品和更改王某指定的统一零售价。合同约定加盟费20000元，后期服务咨询与管理费用为每年10000元，权益保证金10000元，合同期限为1年。合同签订后，许某向王某支付了上述费用共计40000元，并在弋江区中央城商业街注册成立一碗粥餐饮店对外经营?！痉煞治觥抗赜谕跄秤胄砟持淝┒┑摹兑粁粥品牌加盟合同》是否属于特许经营合同的问题。对于合同性质的判断，我们认为应当依据合同中约定的权利义务内容进行审查?！渡桃堤匦砭芾硖趵返谌醯谝豢罟娑?，商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。而这里的经营资源既包括注册商标、企业标志、专利、也包括字号、商业秘密、具有独特风格的整体营业形象，以及在先使用并具有一定影响的未注册商标等能够形成某种市场竞争优势的经营资源。本案中，根据双方合同约定的具体内容，可以证实王某将“一x粥”销售经营模式许可许某加盟并使用，授权内容是包含字号、商标、服务标志等在内的具有知识产权属性的经营资源，王某对加盟店的整体营业形象进行指导装修并授权加盟费，许某在王某的统一管理下从事粥铺经营活动并支付相关费用。因此，双方签订的品牌加盟合同性质上属于特许经营合同。关于王某与许某之间签订的《一x粥品牌加盟合同》是否有效的问题?！吨谢嗣窆埠凸贤ā返谖迨醯冢ㄎ澹┫罟娑?，违反法律、行政法规强制性规定的合同无效。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第十四条规定：合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定?！渡桃堤匦砭芾硖趵返谌醯诙罟娑?，企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。因此，我国对商业特许经营实行严格准入制度，该条款属于行政法规的效力性强制性规范，违反该规定的合同无效。本案中，王某个人作为特许人与许某签订的特许经营合同，违反了《商业特许经营管理条例》第三条第二款的规定，应认定为无效?！镜湫鸵庖濉肯衷诘目觳托幸悼贾鸾サ南蚱放苹飧龇较蚍⒄?，如果有人想要创业，就可以选择特许经营加入的模式。一来可以共享品牌的好处，二来也可以省去一些采购、营运管理、制作技术等方面的麻烦和专业局限，但不是所有的快餐行业的经营者都能发展特许经营。我国《商业特许经营管理条例》第三条第二款规定，企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。该条例第七条规定，特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。该条例第八条规定特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，依照本条例的规定向商务主管部门备案。同时我国对违反《商业特许经营管理条例》第三条、第七条、第八条的规定，行为人需要承担相应的法律责任。其中该条例第二十四条规定，特许人不具备本条例第七条第二款规定的条件，从事特许经营活动的，由商务主管部门责令改正，没收违法所得，处10万元以上50万元以下的?？?，并予以公告。企业以外的其他单位和个人作为特许人从事特许经营活动的，由商务主管部门责令停止非法经营活动，没收违法所得，并处10万元以上50万元以下的?？?。本案中，王某以个体工商户的形式开展特许经营活动，违反了《商业特许经营管理条例》第三条第二款的规定，将会面临商务主管部门的10万元以上50万元以下?？畹男姓Ψ?。同时根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。因此，在本案加盟合同被确认无效后，王某也将会面临返还许某加盟费和赔偿许某损失两种民事责任。为此，许某将王某诉至人民法院，要求确认加盟合同无效，同时要求王某返还加盟费、管理费和合同权益保证金，并要求王某赔偿其合理的经济损失。该案件经芜湖市某区人民法院一审判决确认了许某与王某签订的加盟合同无效，判决王某返还许某加盟费、管理费13000元、合同权益保证金10000元。一审宣判后，当事双方均未上诉，该案已生效。其后该案进入执行程序，在法院执行法官的督促下，许某顺利的拿到执行款。
• 医疗纠纷——一审判决院方承担15%责任，二审改判！

  2022-07-140次

  忍着悲痛委托鉴定部门进行尸检，经鉴定确认小高系肺大泡破裂致血气胸死亡。高某、陶某认为肺大泡破裂并非不治之症，院方在抢救小高过程中肯定存在重大过错，故起诉至法院，并申请对反常情况后，赶紧将儿子送往医院医治。不幸的是，当天下午3时，医院经抢救后宣布小医院抢救治疗过程中是否存在过错以及该过错行为与小高死亡结果之间的因果关系、参与度进行鉴定。后鉴定结果为：医院的诊疗行为存在过错，该过错与小高死亡结果之间存在因果关系，建议其原因力大小为轻微至次要之间。最终，一审法院据此判决医院承担本次事故的15%责任。高某、陶某不服一审判决，决定委托李大志律师代理本案二审阶段，接受委托以后，律师对本案的事实与法律适用部分进行了全面的分析研判，认为一审法院对事实的认定有所疏漏，忽略了对医院篡改病历、隐匿、拒不提供病历等过错情形的认定，而该种情形恰恰属于法定的应当加重医院责任的情形。二审庭审时，律师就该部分内容重点向法官进行阐述，以提醒法官注意。同时，指导委托人向卫健部门投诉院方的违规行为，敦促行政部门启动调查程序，以增强法官对院方篡改病历事实的内心确信。此外，律师还结合本地司法实践就增加医院承担责任比例进行了论述，并在开庭后检索了大量该院类似案件的改判案例提交给主审法官参考适用。最终二审改判院方承担25%的责任，各方均息诉服判。逝者已矣，虽然补偿的金额抚平不了小高父母中年丧子的伤痛，但一纸改判判决却是对他们最好的精神慰藉，也使他们能够重新面对生活。