五莲县律师

五莲县律师文集

• 2021-11

  11
  合伙企业未经清算,合伙人可否分割财产,退回投资? 赵庆发律师

  伙企业法》的情况会大幅减少，但此案涉及的问题同样需要思考：清算是个人合伙纠纷裁判的前置程序吗？在此，有三个问题值得讨论。第一，个人合伙有清算程序吗？有类似规定清算，是为了终结一个组织体现存的法律关系、处理其剩余财产、使之归于消灭而进行的一个程序，包括核实债权债务、核实现存资产、清偿债务、计算留存等。法律明确规定合伙企业有清算程序，上文所述法规表明清算是合伙企业财产分割的必经程序。那么，对于个人合伙，存在清算程序吗？首先需要肯定的是虽然个人合伙是合同关系，但其具有一定的组织性，能够以这个组织体参与到市场交易之中的，这也就意味着会在形式上存在着以这个组织体作为相对人的法律关系，当个人合伙关系要消灭时，就必须考虑这些法律关系的存续和消灭问题，个人合伙存在清算的可能。那么，接下来的问题是，法律有要求个人合伙进行清算吗？由于个人合伙责任承担方式的原因，《民法通则》和《民通意见》均未对此进行规定，这也是为何实践中会在此问题上援引《合伙企业法》。相比之下，《民法典（草案）》第九百七十八条规定：“合伙合同终止后，合伙财产在支付因终止而产生的费用以及清偿合伙债务后有剩余的，依据本法第九百七十二条的规定进行分配?！彼淙淮颂蹩畈⒚挥星逅愕淖盅嬖?，但其内容实际上描述了清算这一行为，尤其是提到“因终止而产生的费用”，这显然是对照清算费用进行的描述。这样，虽然法律对个人合伙清算没有明确规定，但此后可能存在类似的程序要求。同时，有些个人合伙实际规模较大，不进行清算不利于内外部关系的确定和债务的的清偿，单就某一合伙人债务是不是全体合伙人的债务的问题就可能产生巨大的争议。第二，个人合伙何时需要“清算”？个人合伙终结时此问题指向个人合伙“清算”的启动原因是什么。从《合伙企业法》和《公司法》等商事组织法中，我们可以窥知，组织体解散是组织清算的原因，两相对照，个人合伙的终止应当是个人合伙“清算”的原因，这也得到了《民法典（草案）》的肯定。个人合伙的终止就是合伙合同关系的消灭，对此《民法典（草案）》第九百七十六条规定：“合伙人对合伙期限没有约定或者约定不明确，依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的，视为不定期合伙。合伙期限届满，合伙人继续执行合伙事务，其他合伙人没有提出异议的，原合伙合同继续有效，但是合伙期限为不定期。合伙人可以随时解除不定期合伙合同，但是应当在合理期限之前通知其他合伙人?！毕匀桓鋈撕匣锲谙奘且桓龅跃薮蟮钠谙?，这也符合实践的需求。第三，个人合伙“清算”能在诉讼内进行吗？存在需求和可能合伙企业未经清算不得进行合伙财产的分割，直接导致了清算成为了要求分割合伙财产、赔偿投资损失的前置性规定。实践中，一些个人合伙纠纷类推适用该规则，增加了当事人诉讼的难度。法院的要求存在合理性，毕竟涉及到第三人的权利，虽然合伙人要对合伙债务承担无限连带责任，但是对合伙财产的分配可能造成外部债权人实现债权变得麻烦，要求清算在一定程度上能够厘清合伙的内外部关系。但笔者认为应当灵活应对，对于小型个人合伙纠纷，如本文选取案例，很明显当事人在法院提交证据要求赔偿的过程中就包含着对合伙财产进行清点的要求，如果法院能够灵活运用举证责任规则在诉讼中同时进行清算和分配，不仅能够实现效率，也维护了司法公正。综上，如果有证据能够证明个人合伙财产状况或合伙人投资损失状况，当事人要求分割合伙财产、赔偿损失的请求应当得到支持。

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• 2017-02

  20
  股权代持协议（通用版） 赵庆发律师

  甲乙双方平等自愿的前提下于年月日签订于，协议内容：一、代持标的甲方持有有限公司（以下简称公司）%的股权，并委托乙方作为该%股权的名义持有人，乙方同意接受甲方的委托并代为行使代持股权下的相关股东权益。二、甲方的权利与义务1、甲方作为该%股权的实际出资人，享有该%股权的股东权利，并有权获得相应的股东权益；2、应甲方要求，乙方配合甲方行使属于股东的相关股东权利；3、因代持股权产生的相关税费由甲方承担；4、代持期间其他股东的连带责任由甲方承担；5、甲方可随时解除本股权代持协议；6、甲方确认，本代持协议解除时公司其他股东愿意配合办理相关的股东变更登记；7、甲方有权对乙方代持期间的行为进行监督，并对乙方超越本协议约定范围的行为有权予以制止。三、乙方的权利与义务1、乙方不享有因代持股权所产生的任何投资或股东收益，该等权益均归甲方所有；2、乙方对代持股权下的股东权益不享有任何处置权（包括但不限于股东权益的转让、质押），任何对该等权益的处置必须取得甲方书面同意；3、乙方代持的%的股权在公司的经营管理过程中或行使其他与股东身份相关的重大权益时，就相关事项的处理或表决须取得甲方书面同意；4、代持期间，乙方故意或者重大过失而给甲方或公司所产生的义务由乙方承担。甲方因此承担的，乙方予以最终赔偿；5、因乙方原因导致代持股权被司法机关、行政机关查封、冻结或者执行的，乙方向甲方承担相应的赔偿责任；6、乙方不承担公司破产清算的法律责任，乙方因此承担责任的，有权向甲方追偿；7、未经甲方书面同意，乙方不得转委托他方代持该股权。四、持股费用乙方代持甲方股权，甲方无需向乙方支付代持费用。五、保密条款甲乙双方对本协议签订过程中及因签订本协议而获悉的对方商业秘密及本协议本身，均负有保密义务。非经另一方书面许可或者政府强制需求的披露，任何一方不得将因本协议签订获悉的对方商业秘密泄露他人，该等保密义务在本协议解除或者终止后继续有效。六、违约责任任何一方违反，或者拒不履行本协议约定的，即构成违约。除本协议特别约定之外，任何一方的违约致使对方遭受的任何损失、费用均由违约方承担，该等费用包括但不限于诉讼费、律师费、公证费、保全费等其他费用。七、争议解决甲乙双方因履行本协议所发生的争议均应友好协商解决，协商不成的，任何一方只能向本协议签订地北京市海淀区人民法院诉讼。八、其他事项1、本协议自甲、乙双方签字后生效，至甲方要求协议解除或者公司解散、注销时终止。期间，因甲乙双方股东身份发生变化的，由双方另行签署相关的协议；2、本协议壹式贰份，协议双方各持壹份，每份具有同等法律效力；3、本协议签署各方预留的地址及联系方式均是各方有效的地址及联系方式，任何一方因地址或者联系方式发生变更的，应当及时书面通知对方，否则按照本协议预留的地址及联系方式送达的，邮寄送达三日后即视为有效送达日，电子邮件发送成功的，邮件发送次日即视为有效送达日。甲方（签字）：乙方（签字）：

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• 2016-11

  27
  成功代理一重大交通事故为当事人挽回损失90万元 赵庆发律师

  杨某颅脑、脑干损伤，骨折等，于2016年4月23日经抢救无效死亡。交警五莲大队认定被告郭某负事故的主要责任。被告郭某驾驶的肇事车辆登记车主为巨野某运输有限公司，在中国人民财产保险公司投有交强险及商业三者责任险。接受杨某亲属徐某的委托后，考虑到事故发生后杨某抢救需要巨额医疗费支出的实际，在杨某住院期间赵律师即针对前期医疗费向法院提起诉讼并同保险公司进行积极协商，先行获得了保险公司及肇事车主赔偿垫付的医疗费40万元；在杨某经抢救无效死亡后，赵律师及时固定收集有利证据再次向法院提起诉讼并获得胜诉，在较短时间内赔偿款项90万元全部到位。针对杨某病重期间其家属提出伤残评定的要求，赵律师根据杨某的病情结合法律规定对其家属进行了分析，并提出了合理化的索赔建议，最大限度的维护了当事人的合法权益，当事人深表满意。

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