若羌县律师

若羌县律师案例

• 如何攻克鉴定结论

  2013-04-050次

  是，有些种植大户往往利用司法资源，借助诉讼手段达到逃避支付相应农资货款的目的，本案就是一起典型的案例，本人先后经历一审、二审、发回重审、再次二审的过程，最终法院采纳了本人的抗辩意见，维护了农资供应商的权利，在办理该案过程中，本人对对摧毁原告方的证据体系颇有心得，现整理如下:一、案情回顾2009年1月15日，库尔勒市某物流公司（下称物流公司）与三原告签订辣椒购销合同，约定物流公司收购原告种植的红辣椒，底价为每公斤6元，种植亩数为700亩，由物流公司提供辣椒品种。之后，物流公司提供瑞禾9号辣椒种，与原告一同到张某处育苗，张某与原告又签订了育苗合同，约定了育苗费的支付方式等条款。当年辣椒收获后，原告却拒绝向张某支付育苗费，张某便将原告等人诉至人民法院，在该案审理过程中，原告单独找司法鉴定机构对辣椒做出鉴定，根据鉴定结论，原告种植的系加州2号品种辣椒，符合该品种的仅占16.4%，类似铁皮椒占60.6%，明显杂株占23%，按照1040亩计算，每公斤按8.5元计算，参照临近使用相同辣椒苗的种植户杨某的产量计算差额，造成原告经济损失1753856元。原告以此为依据又将张某和物流公司当作共同被告诉至人民法院，要求赔偿他们经济损失1753856元。张某诉原告要求支付育苗费的案件不得不中止审理。本人作为物流公司的代理人在该案中始终抓住关键证据鉴定结论能否作为定案依据作为案件突破口，并且质疑对方的诉讼主体资格，最终胜诉。二、抗辩理由概述一、物流公司从未向原告提供过所谓“加州二号”的辣椒种子，有关与该种子的一切法律纠纷与被告物流公司无关。为争取货源，物流公司采取年初免费为农户提供优良种子，再签订辣椒收购协议的经营模式。2009年初，物流公司从巴州瑞禾种业责任有限公司经销的瑞禾9号种子120公斤，经与原告协商同意后一起交至张某处进行育苗，再由原告与张某之间签订育苗合同。认定以上事实的证据有1、由巴州瑞禾种业责任有限公司出具的证明一份；2、由巴州瑞禾种业责任有限公司出具的销售票据三份；3、瑞禾9号种籽包装一袋；4、经办人员证人证言。均证实物流公司提供的种子系瑞禾9号而非加州2号。法庭为此也向进行司法鉴定的鉴定人员制作了一份调查笔录，该鉴定人员证实系听说为加州二号种籽。因此，原告主张的加州二号种籽造成的经济损失与本案无关。二、原告提交的司法鉴定意见书认定程序违法且无事实依据。程序违法之处有：1、未组织物流公司指定人员认证被鉴定的辣椒是否为瑞禾9号种籽生长成的农作物；也未提取所鉴定的辣椒植物所使用的种籽样本。2、鉴定人员经法院传唤不愿意出庭接受质询。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第59条规定，鉴定人应当出庭接受当事人质询。贵院在调查过程中曾通知鉴定人参与调查，但遭到拒绝，仅仅在电话里做了简单的陈述，且也无法说明加州2号种子的称谓从何而来、因此该份鉴定因鉴定人员不接受质询出现了违法的状况，不因被采信。无事实依据之处有：1、主观认定被鉴定的辣椒系加州2号生长而成，并以加州2号作为鉴定标准进行鉴定。本案涉案种籽为瑞禾9号，巴州范围内从未出现过加州2号的种籽，鉴定机构如果以该种籽作为鉴定标准，应当提交加州2号的生产许可证、经营许可证及该种籽的质量、特征等，然后才能以此做参照鉴定辣椒植株是否合格。但鉴定意见书中对加州2号的来源、特性均未作表述，既然比对的参照物都不存在，又如何鉴定本案涉案种子是否出现质量问题？2、鉴定结论认定“原告移栽前施底肥为：磷酸二铵20公斤、过磷酸钙40公斤、叶面喷施磷酸二氢钾、黄金硼等”毫无事实根据。是否施过该肥料需要鉴定或者结合其他证据予以确认，仅凭原告单方口述，就将种植过程予以确定下来，显然属于偏听偏信，未作科学的鉴定，该部分认定的事实毫无事实根据；3、简单的用杨某的种植辣椒的亩产量减去原告种植辣椒的亩产量得出亩产损失更是荒唐。杨治敬使用的同样是瑞禾9号育出的辣椒苗，且属于相邻地块种植，为什么亩产就高达395公斤？这恰恰说明原告种植的水平或者田间投入出现问题，或者出现了其他不可预见的风险，导致产量降低，鉴定机构未排除这些原因，就简单的将产量相减，得出的结论必然是不真实的；4、损失金额为1753856元不知是如何计算出来的。鉴定意见书仅仅认定每亩损失金额为1686.4元，就得出损失金额为1753856元，代理人实在费解该结论是如何出来的，因为中间还差涉案的田间亩数未作鉴定，当然不能得出损失数额，如果要测量田间亩数显然不属于该鉴定机构的资质范围，应当由专业测量部门进行测量；5、根据物流公司与原告签订的《辣椒购销合同》，原告种植铁皮椒亩数为700亩，而鉴定意见书中却认定种植亩数为1040亩，多余的340亩辣椒种子与金洲公司无关，鉴定机关的数据显然出现错误。6、根据鉴定意见：加州2号品种的植株仅占16.4%，类似铁皮椒性状的辣椒植株占60.6%。该陈述属于模棱两可的陈述，类似铁皮椒是不是铁皮椒？能不能按照杂株计算？如果属于铁皮椒，那么种子的纯度就达到77%以上，经济损失就不能按照鉴定意见中的计算方法计算。7、原告与物流公司签订的收购价格为6元，而鉴定机构认定在2009年9月底收购价格为8.5元，并以此作为鉴定依据，丧事了客观公正性。三、发问的技巧本案鉴定结论中有诸多疑点需要通过发问达到抗辩的目的。本人根据该结论中的漏洞，设置了如下问题：1、三名原告是否具有诉讼主体资格？取得土地经营权是否合法？2、加州2号名称从何而来，质量有何标准和依据？3、鉴定辣椒苗的过程，物流公司是否派出工作人员？4、亩数是如何测了出来的？5、鉴定书中认定原告按照要求及时施肥、除草、浇水，证据是什么？6、为什么相邻的农户杨某使用同样的苗却能够高产？7、原告的辣椒销售给何人，售价是多少？等等，原告对以上问题均无法正面回答，法院要求原告提供承包土地的合同，结果显示是四名农户承包了土地，原告却以三人名义起诉，明显遗漏了共同诉讼人，诉讼程序违法。通过发问，庭审中本人的抗辩理由进一步加强。四、办案小结司法实践中，一般情况下司法鉴定结论证明力较强，但它也仅仅是属于七种证据之一，不能迷信鉴定结论。鉴定结论往往是民事案件中核心证据，因此推翻鉴定结论基本会达到胜诉的目的。本人认为应从以下几方面着手：1、鉴定机构资质是否合法；2、鉴定程序是否合法；3、有无事实依据；4、请求鉴定人员出庭接受质询；5、做出系统而有力的发问。正因为鉴定结论具有客观性、真实性、科学性的法律特性，反而会因为出现较小的疏忽和漏洞而被全面推翻，如何找到这些疏忽和漏洞正是衡量你是否是一名资深律师的标准。
• 遗产分割案中的遗产认定问题

  2013-04-250次

  之后将母亲接到市区居住两年。期间母亲索要过存款，未果。今年年初，母亲去世，王军将母亲的未领工资、房屋拆迁赔偿款、抚恤金等4万余元存入自己名下，王红将王军起诉至人民法院，法院依法追加王海为共同原告，一审判决王军占有的4万余元为遗产，其中抚恤金参照遗产进行分割，认为王红占有的61000元已经不存在，不能视作遗产进行分割。本人作为王军代理人不服判决，起诉至中院，中院依法进行了改判，将61000元纳入遗产进行分配，在扣除必要的支出后，剩余份额按比例进行分配。本案焦点问题：遗产被消耗掉就不再进行分配了吗？以下是本人代理意见：新疆梨城律师事务所接受王军的委托，指派本人担任其与王红、王海遗产继承纠纷案件二审代理人，现结合法律与事实发表以下代理词：一、二审法院依法应将王红取走的被继承人生前存款61000元作为遗产进行分割。结合法庭调查情况可以证实，王红在其父亲去世后擅自将父母存款61000元取走并进行消费，根据王海及证人的陈述，其母亲多次索要存款，甚至跪在王红面前，王玉华都未返还存款。代理人认为，父母的存款在母亲健在的时候不适合当作遗产进行分割，母亲一旦去世，生前老两口的存款应当按照法定遗产进行继承，由于父母没有书写任何遗嘱，该存款只能进入法定继承程序。如果法院或者王红推断老两口同意王红占有并获得遗产，那么举证责任应该分配给王红，王红有义务举证证实老两口将遗产交由其获得的事实。庭审中，王红并未出示任何证据，因此，老两口的存款应当当做遗产进行分配，且属于法定继承。二、法院可酌情在61000元遗产基础上扣除一部分开支，剩余当做遗产进行分割。虽然王红在库尔勒与母亲同住了一段时间，也的确有些开支，但其母亲是带着工资和其一起生活的，王红也自认和女儿花销过父母的存款，因此不能将全部的开支都从存款中扣除，王红自认租住房屋生活了两年，期间其母亲工资也由其支取，因此能够从存款中扣除的应该是很小一部分。根据当时库尔勒生活标准，贵院可以酌情扣除一部分存款作为王红的必要支出，其余必须作为遗产进行分割。三、根据三名当事人签订过协议书，明确约定母亲去世前由王军赡养，并负责母亲的全部经济收入。根据该协议书内容以及公平原则，显然王军赡养父母的条件之一就是获得母亲的全部经济收入，但原审法院却对该证据没有采信。代理人认为，该份协议是三方当事人对母亲生前财产的约定，应当由王军获得。王红在父亲病重期间可以将父母的全部存款占为己有，原审法院却不查实，却将约定归王军所有的遗产进行分割，显然在偏袒王红。综上，原审法院未查清事实就匆忙下判，侵犯了王军合法权益，故请求二审法院查明事实，依法支持王军的请求。
• 一次成功解除房屋租赁合同之诉

  2013-05-290次

  商厦另一商铺所有人陈某以“该房屋已全部租给他了”为由，欺骗前去观看场地的客户。何某当时并不知情。无奈，2011年2月，何某与陈某签订了一份租赁合同，年租金仅为25000元，租赁期限为5年零6个月。合同约定，陈某如不经何某同意将房屋转租、转借的，何某有权解除合同。2011年9月7日，陈某将三江商厦一楼整体装修后，全部租赁给了某医药公司使用，为此本律师调取了陈某与医药公司在工商部门备存的租赁合同，该合同中约定陈某除将自己的78.8平方米房屋租赁给医药公司外，另将90平方米无产权证的房屋租赁给医药公司，何某认为该90平方米的房屋中就包括自己所有的58.8平方米的房屋，陈某转租房屋的事实成立，于是委托本律师向库尔勒市人民法院起诉，请求解除何某与陈某签订的租赁合同。二、开庭情况庭审中，陈某代理律师抗辩为：租赁给医药公司的无产权的90平方米房屋不是何某所有的房屋，何某的房屋没有转租给他人，陈某一直在使用，卖自己经营的眼镜。本律师出示了自己拍照的一组照片，证实医药公司将柜台摆在何某房屋面积上的事实。对方辩称出于开业需要，临时将柜台摆在何某房屋面积上的，现在一直在卖眼镜。何某向人民法院提出鉴定申请：鉴定眼镜柜台与何某房屋面积的四至是否一致，以确定陈某是否将何某房屋转租。法院委托了司法鉴定部门进行了鉴定。在开庭后的一段时间，陈某和医药公司进行串通，将柜台尽量往里缩，作出何某的房屋面积没被医药公司使用的迹象，但是直到鉴定人员出现场的时候，尚有部分药品柜台摆在何某产权面积内。2012年4月26日，何某领取到了该鉴定结论，内容为：何某的产权面积与眼镜销售的面积四至不一致，固定药品柜台占据了何某产权面积的0.4平方米。另有5节可移动药品柜台摆在何某产权面积内。法院定在2012年4月13日继续开庭。三、本律师举证情况1、库尔勒市房权字第9900020546号房产证一份，证实位于库尔勒市人民东路58号三江商厦一楼58.5平方米的房产属于原告所有，原告有权对外租赁。2、原、被告双方签订的《房屋租赁合同》一份，证实：1、原告将房产租赁给被告的事实；2、租赁期为2011年2月1日至2016年9月31日；3、乙方如改变房屋的内部结构、装修或设置对房屋结构有影响的设备，设计规模、范围、工艺、用料等方案均须事先征得甲方的书面同意后方可施工；4、未经原告同意，被告不得转租、转借承租房屋；5、未经原告书面同意，被告转租房屋、拆改变动房屋结构，原告有权解除合同，收回出租房屋。3、被告与某药材公司签订的《房屋租赁合同》一份，证实被告将包括原告所有的58.5平方米共计90平方米的房屋转租给他人的事实。4、房屋平面图一份及房屋转租后室内照片八张，证实被告改变房屋结构及将房屋转租给某药材公司的事实。5、司法签定结论一份，证实被告将原告所有的商业面积转给某药材公司使用的事实。四、案件处理结果由于本律师事先调取了几方当事人之间签订的租赁合同，并委托司法鉴定机构做出鉴定结论，足以证实陈某转租商铺的事实，何某的诉求符合租赁合同约定，经库尔勒市人民法院判决，解除了双方签订的租赁合同。陈某不服上诉至二审人民法院，二审人法院维持了原判。由于合同被解除，陈某、某药材公司不得不与何某谈判，经三方几轮谈判后，最终何某以年租金12万元的价格租给某药材公司使用，通过本次诉讼极大?；ち撕文车暮戏ㄈㄒ?。五、办案心得这是一起典型的损害一方当事人的租赁合同纠纷。陈某使用手段迫使何某以极低的价格将商铺租赁给自己，然后转租获利。本律师正是利用他们之间签订的租赁合同中“不得将房屋转租、转借”的条款，通过收集大量证据，并委托专业的司法鉴定机构现场进行测量，最终确定药材公司占用何某商业面积的事实，从而确定了转租的事实，达到了解除合同的目的。