青羊区律师

青羊区律师案例

• 没有证据，如何做让法院支持离婚？

  2022-07-260次

  婚后因陈先生性情大变，经常对原告使用家庭暴力，辱骂原告。2014年原告11月，李女士因不忍陈先生家庭暴力离家出走，遂想解除婚姻关系，因本案证据原因，案件一波三折，但最终在我所律师的努力下，终于李女士达成所愿。2020年4月，李女士经过多次向我所廖律师的沟通咨询，终于下定决心来我所委托解决处理此事。想想这几年的婚姻生活也实属不易，原以为是经过几年的自由恋爱，彼此之间已经有所了解，没想到他隐藏得那么深？“他婚后性情大变，对我经常使用家庭暴力，并且辱骂我，我实在是忍受不了，在2014年便离家出走，虽然结婚7年，但是我们实际生活不到2年，其实并没有夫妻感情，这种婚姻应该还是很好解除吧？”李女士一边签着代理合同，一边咨询着旁边的廖律师。廖律师分析道：“其实很多离婚案件的法律关系都还是比较简单，主要争议问题是在于解除婚姻关系，而根据《民法典》的相关规定，人民法院判决离婚的标准是:认定夫妻双方感情确已破裂。如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。而“夫妻感情确已破裂”是一个抽象的标准，为了便于理解和操作，《民法典》列举了感情破裂的几种情形，为司法实践认定夫妻感情确已破裂提供了较为具体的标准或依据:(1)重婚或有配偶者与他人同居的。(2)实施家庭暴力或虐待，遗弃家庭成员的。(3)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的。注意，此处的赌博、吸毒等行为并非一般的程度，而是要形成屡教不改的恶习，这严重挫伤了对方对婚姻生活的合理期待。(4)因感情不和分居满二年的。(5)其他导致夫妻感情破裂的情形。人民法院审理离婚案件，符合上述几种情形的，不应当因当事人有过错而判决不准离婚。所以，要解除婚姻关系的关键在于，能够收集到证明夫妻感情方面的证据，如果有证据，并且证据确实充分，那么法院一般是会判决离婚的。而针对您的案子，目前比较困难的点在于证据收集，经过多次了解，我们这边暂时可以采用证明分居事实策略，因为你这边虽然也符合家暴情形，但是现在并没有足够的证据能够证实。针对分居事实们需要出具对应证据，比如证人证言、工作证明、居住证明等等。如果能够拿出这方面的证据，我们办到一次性解除婚姻关系还是很有信心?！崩钆刻肆温墒Φ姆治霰硎疽不峋×ε浜下墒θ≈?，争取一次性解除这个关系。然而经过10多天的调查取证，除了居住证明和工作证明，李女士这边无法找到其他证人，最后也只能确定由她亲姐为她出庭作证，事实上因为法律相关规定这种证据证明力也很小。我所办案律师也是心急如焚，据我所主办这个案件的律师廖律师回忆说：“本来我们还在担心李女士姐姐出庭作证的证明力问题，但是谁知，临近开庭前十天左右，我们又临时接到李女士的姐姐因为工作原因不能为我们出庭作证，这样使这个案件推进更加困难，我们连最后的证据希望都没了。经过询问笔录分析，再次和李女士的详细沟通了解，我们发现了一个很重要的问题。对方被判过刑，刚好是在她们分居期间。我们通过网络查询到审判法院及案号，最后到法院把刑事判决书复印出来，作为本案最重要的证据之一。结合刑事判决书和村社证明，来认定双方分居的事实，作为认定夫妻感情破裂的原因。历时不到一月，5月17日资阳市雁江区人民法院通过原被告双方在庭审中的证据质证和法庭辩论环节，当庭判决：认定原被告双方夫妻感情彻底破裂的事实，判决准予原被告解除婚姻关系，最终我所廖律师和骆律师为争取到李女士一次性解除婚姻关系。
• 借款人没钱，其配偶有钱不还怎么办？

  2022-07-260次

  合伙做生意。后张某因其他原因不愿继续合伙做生意，乙某说生意还行，愿意一个人继续做下去，但缺乏资金，要张某借钱给其继续经营，愿意还本付息。张某认为该生意有利可图，且两人关系较好，就分批借给乙某30多万元。借款到期后，乙某只归还8000元，剩下30万以各种理由拒不归还。办案思路及心得廖律师接受委托以后，积极寻找乙某的财产，发现乙某妻子丙某名下有房屋两套，立即采取诉前保全措施，申请法院查封丙某的两套房屋，并将乙某和丙某夫妻俩作为被告起诉到法院，要求夫妻两人共同偿还张某借款30万元。裁判结果该案经过一审、二审、强制执行、评估拍卖、以物抵债，最后丙某为了保留房屋，拿出32万支付张某借款本金、诉讼费。最终张某拿回全部本金。律师说法：那么对于已经将钱借出去而对方到期不还钱的，提出以下建议：1.到期直接开口到期没有还债的朋友，有可能是没有能力还，有可能是忘了，甚至有可能根本没打算偿还，但是不管哪一种，只要是忘了还钱，就可以拿着借条跟朋友明说。不管结果会怎么样，都要先进行协商，协商不成的再采用其他办法。2.看准时机当面要这种方法要看机会行使，比如当大家在一起，而你刚好需要用钱，最好是有朋友在的场面，开口跟借钱的一方要，如今的人们一般都好面子，在那种情况下，而他又刚好能还的时候，一般就是比较好的时机。3.反向借钱这种方法其实就是以其人之道还治其人之身，朋友不肯还钱的时候，可以跟对方说借钱来应一下急，而借的数目能与自己借出去的数目差不多自然是最好的了。如果对方想起还欠你钱，自动还了比较省事，但是如果对方不提还钱但是借钱给你，那么你就可以提起借钱给他的事情，然后就可以拿到钱了。民间借贷不还怎么起诉?如果借款期限已经满，经出借人催要而仍未偿还借款的，出借人可以依法向人民法院提起诉讼，运用法律武器?；ぷ约旱暮戏ㄈㄒ?。出借人在起诉时要注意诉讼时效，《《民法典》》第135条规定：“向人民法院请求?；っ袷氯ɡ乃咚鲜毙诩湮??！比绻甑乃咚鲜毙?，人民法院就会不予受理，出借人的债权就失去了法律?；?。为了防止超过诉讼时效，出借人可以在诉讼时效届满前让借款人写出还款计划，从而使诉讼时效中断。根据我国法律规定，新的诉讼时效就可以从中断之日起重新计算，这样，出借人不仅拥有了起诉权，而且可以继续拥有胜诉权，从而有利于?；こ鼋枞说暮戏ㄈㄒ?。在起诉时，债权方大概有以下一些证据要注意收集：有关债务方主体资格的证据、合同或协议、送货单(一定要债务方签收)、托运单、欠条及各种结算票据等，其他与该欠款有关的电报、传真、函件等都应妥善保存。对于已收集到的证据要及时向人民法院提供。对于那些因特殊情况可能灭失或今后难以取得的证据，可以及时向人民法院申请证据保全对于那些因客观原因不能自行收集的证据，可及时申请人民法院调查收集。同时，自己也要积极想办法利用合法手段取得证据。民间借贷中录音证据的司法解释和取证技巧最高人民法院新的民事诉讼证据规则重新规定了非法证据的确切含义，即《关于民事诉讼证据的若干规定》第68条规定：以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的根据。但是，属于民事诉讼证据规则第七十条规定的“有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件”是有证明力的。要使该录音证据成为判决依据，必须符合两个条件：其一，录音证据的取得必须符合法律的规定，录音双方当事人的谈话当时没有受到限制，是自觉自由的意思表示，是善意和必要的，是为了?；さ笔氯撕戏ㄈㄒ婧筒槊靼讣媸登榭龅钠涠?，该录音证据录音技术条件好，谈话人身份明确，内容清晰，具有客观真实和连贯性，未被剪接或者伪造，内容未被改变，无疑点，有其他证据佐证。1.录音时间和地点的选择从有利诉讼的角度来说，录音应尽早进行。越早进行，取证对象越无防备，特别是在初次交涉时，一般不会歪曲事实，这个时候的谈话录音价值最大。而在几经交涉后，对方往往会从有利自身的角度进行叙述，或者持防备态度。地点的选择，也非常重要，应该尽量寻找比较安静和不受干扰的地方，能够获得较好的录音效果。2.录音器材尽量选择体积小、易隐藏、录音时间长、音质高的设备。采访机、录音笔或带录音功能的MP3都可以，最好是可以进行复制的。另外，电话录音一般不如现场录音效果好，在谈话出现分歧时，取证对象如果不想继续的话，可能会把电话挂断，而在当面谈话时，即使出现一些争论也能够继续。3.取证前的准备工作准备好取证的事项和希望对方承认的事实。对谈话内容作好准备，包括事先考虑好所提示的问题和对方可能的态度，应该如何诱导对方表态等。至于是否要事先约见，则应根据情况而定，径直上门容易获得“攻其不备”的效果，但也有可能遇到意外情况，如被对方拒绝或者因其它原因使得谈话被中断。4.谈话方式既然是私录，当然最重要的就是不能让取证对象察觉你是在录音，所以神态、语气都要自然，如果是认识的人，更要注意。(1)谈话过程中交代一下时间、地点，明确各方谈话者的身份和与谈论事实的关系，在交谈时尽量用全名称呼，以增强录音的关联性和可信度。(2)注意与其它证据的内容相互印证，因为有其他证据佐证是录音证据被采信的条件。(3)谈话内容不要涉及与案情无关的个人隐私或商业秘密，也不要采用要挟口吻，否则可能会被认定为不合法而不予采信。(4)着眼于事实的叙述、承认或否认，不要纠缠于法律责任的争论。(5)注意控制谈话时间，能问到希望对方承认的事实，说到要点即可。5.必要时可以请公证机关公证录音过程。在开展证据公证的地方，必要时可以请公证机关公证录音过程，确保录音证据的合法性。提示：在采取偷录的方式收集自己所需的证据时，应当尽量采用先进的录制设备，在录音过程中，尽量选择杂音干扰少的地方录制。在偷录中，应先表明自己的身份及录制时间，提示对方表明身份，增强证据的可信程度。法院在处理民间借贷纠纷一般应遵循的10个原则1、人民法院审查借贷纠纷案件的起诉时，要求原告提供书面借据无书面借据或无法提供的，应提供必要的事实根据或与自己无利害关系的两人以上的证人证言，来支持自己的主张。2、民间借贷的利率可以适当高于银行利率，但最高不得超过银行利率的4倍(含利率本数)。超出此限度的，超出部分的利息依法不予?；?。借贷双方对约定的利率发生争议又不能证明的，可参照上述规定计息。3、出借人不得将利息计入本金谋取高利。审理中发现债权人将利息计入本金计算复利的，其利率超出同期银行贷款利率四倍的限度时，超出部分的利息不予?；ぶ环祷贡窘?。4、借贷双方对有无约定利率发生争议，又不能证明的，可参照银行同类贷款利率计息。5、公民之间的定期无息借贷，出借人要求借款人偿付逾期利息，或者不定期无息贷款经催告不还出借人要求偿付催告后的利息的，可参照银行同类贷款的利率计息。6、出借人明知是为了进行非法活动而借款的，其借贷关系不予?；?。对双方的违法借贷行为，可按照有关法律予以制裁。7、在借贷关系中，仅起联系、介绍作用的人，不承担保证责任。对债务的履行确有保证意思的，应认定为保证人，承担保证责任。8、行为人以借款人的名义出具的借据代其借款，借款人不承认，行为人又不能证明的，由行为人承担民事责任。9、合伙经营期间，个人以合伙组织的名义借款，用于合伙经营的，由合伙人共同偿还借款人不能证明借款用于合伙经营的，由借款人偿还。10、对债务人有可能转移、变卖、隐匿与案件有关的财产的，法院可根据当事人的申请或依职权采取查封、扣押、冻结、责令提供担保等财产保全措施。被保全的财产为生产资料的，应责令申请人提供担保。财产保全根据被保全财产的性质采用妥善的方式，尽可能减少对生产、生活的影响，避免造成财产损失。
• 醉驾辩护案例：张某危险驾驶罪成功免刑

  2022-07-260次

  驶一辆车牌号为川AXXXXX的宝马系小型轿车，沿在成都市区3环内某道路由北向南方向行驶，当行驶至青羊区在成都市区3环内某道路与金盾路交叉路口时，被民警挡获，经现场酒精酒测仪呼气检测，其血液酒精含量为163毫克/100毫升，后将其送至医院提取血液样本送验，经成都市道路交通事故物证鉴定所鉴定，其血液乙醇浓度为88.7毫克/100毫升，系醉酒后在道路上驾驶机动车。2017年8月27日张某因涉嫌危险驾驶罪被成都市公安局交通管理局刑事拘留。随后被取保候审。张某及家人找到了我所律师事务所办案经验丰富的廖律师，并委托廖律师代理此案?！景讣苛温墒邮芪幸院?，指派了我所专业刑事律师团队办理此案，经过团队分析研究案情，证据收集采取了为被告人做罪轻辩护的策略，最终经过团队律师的努力，青羊区法院最终判决被告人张某到岸后认罪态度较好并当庭自愿认罪，犯罪情节轻微，系初犯，偶犯且未造成严重后果，予以免除刑事处罚?！韭墒Φ闫馈恳?、在道路上驾驶机动车，血液酒精含量达到80毫克/100毫升以上的，属于醉酒驾驶机动车，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，以危险驾驶罪定罪处罚。前款规定的“道路”“机动车”，适用道路交通安全法的有关规定。二、醉酒驾驶机动车，具有下列情形之一的，依照刑法第一百三十三条之一第一款的规定，从重处罚：(一)造成交通事故且负事故全部或者主要责任，或者造成交通事故后逃逸，尚未构成其他犯罪的；(二)血液酒精含量达到200毫克/100毫升以上的；(三)在高速公路、城市快速路上驾驶的；(四)驾驶载有乘客的营运机动车的；(五)有严重超员、超载或者超速驾驶，无驾驶资格驾驶机动车，使用伪造或者变造的机动车牌证等严重违反道路交通安全法的行为的；(六)逃避公安机关依法检查，或者拒绝、阻碍公安机关依法检查尚未构成其他犯罪的；(七)曾因酒后驾驶机动车受过行政处?；蛘咝淌伦肪康?；(八)其他可以从重处罚的情形。三、醉酒驾驶机动车，以暴力、威胁方法阻碍公安机关依法检查，又构成妨害公务罪等其他犯罪的，依照数罪并罚的规定处罚。四、对醉酒驾驶机动车的被告人判处罚金，应当根据被告人的醉酒程度、是否造成实际损害、认罪悔罪态度等情况，确定与主刑相适应的罚金数额。五、公安机关在查处醉酒驾驶机动车的犯罪嫌疑人时，对查获经过、呼气酒精含量检验和抽取血样过程应当制作记录；有条件的，应当拍照、录音或者录像；有证人的，应当收集证人证言。六、血液酒精含量检验鉴定意见是认定犯罪嫌疑人是否醉酒的依据。犯罪嫌疑人经呼气酒精含量检验达到本意见第一条规定的醉酒标准，在抽取血样之前脱逃的，可以以呼气酒精含量检验结果作为认定其醉酒的依据。犯罪嫌疑人在公安机关依法检查时，为逃避法律追究，在呼气酒精含量检验或者抽取血样前又饮酒，经检验其血液酒精含量达到本意见第一条规定的醉酒标准的，应当认定为醉酒。七、办理醉酒驾驶机动车刑事案件，应当严格执行刑事诉讼法的有关规定，切实保障犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利，在法定诉讼期限内及时侦查、起诉、审判。对醉酒驾驶机动车的犯罪嫌疑人、被告人，根据案件情况，可以拘留或者取保候审。对符合取保候审条件，但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保证人，也不交纳保证金的，可以监视居住。对违反取保候审、监视居住规定的犯罪嫌疑人、被告人，情节严重的，可以予以逮捕。