古镇镇律师

古镇镇律师案例

• 拼造还款协议，鉴定还原真相

  2017-06-140次

  签名。被告确认该《还款协议书》上公章及被告单位员工签名均真实，但被告却坚称从没有写过这样的一份《还款协议书》，被告单位员工亦坚称从没有在这一份《还款协议书》上签过名。被告员工怀疑，该《还款协议书》为拼接而成，为拼造的证据，但该如何证明？后经司法鉴定，确认该《还款协议书》主文与落款处被告单位名称平行间距不一致，并不是经同一次打印走纸形成，结合证人证言，法院认为被告辩解可信度高，最终以现有案件事实和证据材料尚不足以支持原告主张为由，驳回了原告的诉讼请求。本案的典型意义在于如何预防和识别他人拼造的证据。正文1、当事人和代理律师基本情况原告：袁某某被告：张某代理人律师：袁永献2、基本案情2013年7月份，被告张某收到法院邮寄的诉状及证据材料等，原告袁某某以被告单位（个体户）未按《还款协议书》约定还款为由，起诉要求被告按协议书约定还款28000元及利息3000元?！痘箍钚槭椤飞匣褂斜桓娴ノ桓钦录霸惫で┟?，被告确认该《还款协议书》上公章的真实性，被告单位员工亦确认签名为其本人所签，但被告却坚称从没有写过这样的一份《还款协议书》，被告单位员工亦坚称从没有在这一份《还款协议书》上签过名。被告单位员工怀疑，该还款协议可能与不久前一位“客户”拿来的一份事先用A4纸打印好的《证明》有关。2013年4月份，一位自称要为广西某酒店采购灯具的“客户”来到被告单位门市采购灯具，该“客户”指定要采购的灯具后，就称因酒店方需要，要求被告单位出一份内容为其所要购买的灯具为被告单位所出售的证明，被告单位员工回应其单位从未出过这样的证明，不知道怎样出，后该“客户”即说可以由其打印出来，被告单位审核无问题后盖章即可。第二天该“客户”即拿着一份用A4纸打印好的《证明》过来，该《证明》主文只有两、三行字，大致内容为原告向被告单位购买灯具的数量、总价等，A4纸中间留有一大片空白，纸张右下角落款处为被告单位全称，落款时间为2013年4月29日，被告员工在落款下方经手人一栏签上自己名字后盖上被告单位公章，然后就将该《证明》交还给“客户”，该“客户”还称拿该《证明》回酒店报告后过两天再过来下单买灯，但事后该“客户”再也没有过来下单。被告单位员工怀疑，本案原告可能就是该“客户”，而本案《还款协议书》极有可能就是该“客户”利用了《证明》中间留有的一大片空白处，将《还款协议书》内容拼接上去，再将《证明》内容裁剪掉，因为在2013年4月份期间，其只有在该“客户”打印好的《证明》上签过名，从未在其它文件上签过名。所以，被告单位员工断定，该《还款协议书》是原告拼接的。3、律师代理意见及各方观点本律师认为，如被告单位员工所述真实，那《还款协议书》原件肯定不是一张完整的A4纸，其一定有裁剪的痕迹，因此在庭审质证原件前，在未看到证据原件前本律师即向审判员陈述断定该《还款协议书》原件肯定不是一张完整的A4纸；另如果该证据是如被告单位员工所述方式拼造的，那么《还款协议书》正文与落款处被告单位全称肯定不是同一次打印形成，既然不是同一次打印形成，其正文与落款处文字的平行间距就会不一致，庭前经了解发现，该文书是否通过一次打印形成，可以通过司法鉴定认定，因此，本律师在庭上表明观点后亦同时申请司法鉴定。4、案件处理和审理情况庭审中，被告单位员工作为证人出庭作证，果然原告与证人所述的“客户”为同一人；后又经过司法鉴定，鉴定意见认为该《还款协议书》纸张上部有明显的裁剪痕迹，协议书上的正文内容各行文字间的平行间距与落款处被告单位全称文字间的平行间距不一致，故该《还款协议书》正文内容与落款处被告单位全称不是经同一次打印形成。结合证人证言，法院最终认为原告提交的证据存在重大瑕疵，被告辩解成立，驳回了原告的诉讼请求。5、法律评析商事主体在经济往来中经常要向相对方出具盖有本单位公章的文书，在出具相关文书时应注意落款盖章处不应与正文间隔太远，避免不法份子有可乘之机。如不法份子已拼造文书进行诉讼、敲诈等，还可通过司法鉴定程序还原真相，识破其拼造行为。另本案实为原告提起的虚假诉讼，浪费了司法资源，妨害了司法秩序，侵害了被告权益，本质上是一种利用司法手段的诈骗行为，但在该案处理期间，原告的该行为并未被认定为犯罪，该案亦未对被告的不法行为进行任何惩罚性的处理，被告曾向公安机关报案，但公安机关亦认为原告的该行为并未构成犯罪，亦未立案处理。2002年10月24日《最高人民检察院法律政策研究室关于通过伪造证据骗取法院民事裁判占有他人财物的行为如何适用法律问题的答复》还认为，以非法占有为目的，通过伪造证据骗取法院民事裁判占有他人财物的行为所侵害的主要是人民法院正常的审判活动可以由人民法院依照民事诉讼法的有关规定作出处理，不宜以诈骗罪追究行为人的刑事责任。然而，《刑法修正案（九）》的出台（2015年11月1日起实施），则将该类虚假诉讼列为入了犯罪行为?！缎谭ㄐ拚福ň牛吩谛谭ǖ谌倭闫咛鹾笤黾右惶?，作为第三百零七条之一：“以捏造的事实提起民事诉讼，妨害司法秩序或者严重侵害他人合法权益的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金?！彼淙槐景肝茨芨嫌谩缎谭ㄐ拚福ň牛烦椭卧娴男榧偎咚闲形?，但《刑法修正案（九）》的出台，对防治虚假诉讼，维护司法秩序的严肃性，完善法制体系、构建诚信社会，有非?；囊庖?。
• 甲公司诉乙公司、丙某不正当竞争纠纷之 案例分析

  2022-04-060次

  某市开发区，经营范围为生产、销售洗发、护发、护肤类、美容修饰类（粉类、洁肤类）化妆品，销售化妆品，货物及技术进出口等。2014年6月30日，丙某进入甲公司工作，任职该公司业务员。甲公司与丙某签订的劳动合同约定合同期限自2015年6月30日至2016年6月29日，丙某的工作岗位为销售岗位。2016年8月25日，丙某向甲公司提交员工离职申请表，同日，甲公司批准了其离职申请。2016年9月12日，乙公司经工商行政管理部门批准开办成立，该公司登记的性质为有限责任公司（自然人独资），丙某为该公司的法定代表人及唯一股东，该公司注册资金为50万元，经营场所位某市开发区，经营范围为生物技术开发、咨询、转让，销售化妆品、卫生用品、日用品、电子产品，食品流通等。2017年6月15日，甲公司委托其代理人向当地公证处提出保全证据申请，当日由该代理人操作公证处的计算机，点击屏幕录像专家，通过宽带上网的方式进入互联网，在页面上方地址栏输入“http：/×××.com/”（下称涉案网页），按回车键，出现新页面，浏览该页面并录像，之后将屏幕录像专家生成的名为“甲公司”的录像文件刻录到该公证处清洁光盘中，当地公证处对上述过程出具公证书。播放该公证处录制的上述光盘显示：涉案网页左上方显示的公司名称为乙公司；公司资料及公司信息栏中显示的公司名称也为乙公司，但公司地址为甲公司的地址，联系人为丙某，联系电话及微信号XX；公司介绍一栏有公司门面图片并配以相应的文字信息，公司门面图片的招牌显示为“甲公司”。乙公司、丙某确认涉案网页中的公司门面图片及联系地址系使用的甲公司的相关经营信息。2018年3月6日，甲公司以乙公司、丙某实施了不正当竞争行为为由诉至法院，要求乙公司及丙某承担赔偿经济损失30万元及停止侵权责任。庭审过程中,甲公司确认起诉后乙公司、丙某已删除了被控侵权信息，故当庭撤回要求乙公司、丙某停止侵权的诉讼请求。甲公司主张的经济赔偿30万元包括为制止侵权而支出的合理费用，甲公司提交的委托代理合同/律师费发票/公证费发票。为证明因乙公司、丙某的不正当竞争行为所造成的损失，甲公司提交了两份采购合同复印件。两份采购合同均系甲公司（供货方）与陕西XX公司（买方）签订，合同编号分别为1019、1125，甲公司据此主张在乙公司、丙某实施侵权行为后，产品售价大幅下降，按照产品单价的差价0.4元×双方的同样交易数量79800袋即得出该客户的损失，甲公司主张仅此一家客户的损失已超出30000元，还有其他的客户也存在相同情况，但甲公司未能就此举证，甲公司还向法院提交了增值税发票及银行流水，以证实上述采购合同的真实性。除上述证据外，甲公司没有提交其他能够证明其实际经济损失或乙公司、丙某侵权所获利益的证据以及其为制止侵权支出的其他相关费用的单据。法律分析：法院审查认为，本案为不正当竞争纠纷案件?！吨谢嗣窆埠凸床徽本赫ā返牧⒎康脑谟谖ず戏ㄓ行虻木赫刃?，鼓励和?；す骄赫?，制止不正当竞争行为，?；ぞ吆拖颜叩暮戏ㄈㄒ?。作为市场竞争主体，应当遵守诚实信用的基本商业道德，不侵害其他经营者的合法权益。涉案网页上的被诉信息是丙某上传，发布的相关信息指向乙公司，因此乙公司、丙某是涉案网页的法律责任主体。关于乙公司、丙某的被诉侵权行为是否构成不正当竞争的问题。在甲公司与乙公司经营范围部分重合，二者在商业利益上系此消彼长，二者经营活动存在直接竞争关系的前提下，乙公司、丙某在涉案网页上所使用的甲公司的公司门面图片及经营地址会让消费者误认为乙公司与甲公司存在某种特定的联系，是一种不劳而获的搭便车行为，必然会攫取甲公司可以合理预期获得的商业机会，损害甲公司的经营利益和竞争优势，增加乙公司自己的交易机会，背离了市场主体应遵循的诚实信用原则和公认的商业道德，扰乱了公平竞争秩序，具有不正当性，应当依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条认定该行为构成不正当竞争。乙公司、丙某实施了不正当竞争行为，应当承担停止侵权、消除影响、赔偿损失的民事责任。关于赔偿损失的民事责任。甲公司提交的证据不足以证实其销售的相关产品出现价格下跌是因为乙公司、丙某的侵权行为所致，亦无法证实其所诉请的经济损失的数额。由于甲公司未能提供证据证明其因本案不正当竞争行为所遭受的经济损失或者乙公司、丙某因本案不正当竞争行为所获得的利润，在确定赔偿数额时可以参照商标法有关法定赔偿的规定，综合考虑甲公司产品的知名度、甲公司及乙公司的经营规模、侵权行为的性质、侵权行为的持续时间、实施侵权行为的过错程度、维权成本等因素，酌定乙公司、丙某赔偿甲公司经济损失30000元（含制止侵权的合理费用）。判决结果：乙公司、丙某于本判决发生法律效力之日起七日内向甲公司赔偿经济损失（含制止侵权的合理费用）30000元。律师建议：本案属于商事纠纷案件中的不正当竞争纠纷，不正当就竞争纠纷本质上属于侵权责任纠纷，侵权责任构成要件包括侵权行为/主观过错/造成损失及损失与侵权行为的因果关系。在本案中，原告负有比较重的举证义务，即负有证明侵权四要件的责任，特别是原告要求被告承担30万元的赔偿责任，需提供证据证明己方所遭受的损失，以及遭受的损失与对方的侵权行为具有因果关系。如果无法提供足够的证据证明自身的损失，法院会综合考虑原告产品的知名度、原告及被告的经营规模、侵权行为的性质、侵权行为的持续时间、实施侵权行为的过错程度、维权成本等因素，酌定判赔。因此，原告在无法证明自身损失的情况下，按照法院裁判所考虑的因素去准备证据也显得非常重要。
• 饶某某与广州市某服装有限公司劳动争议纠纷案

  2022-07-120次

  法院(2013)穗中法民一终字第1561号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。饶某某再审申请称：请求撤销原判决，判令富*公司向饶某某支付违法解除劳动合同经济赔偿金92400元、未签订劳动合同的双倍工资差额72600元、2010年6月15日至2012年6月14日期间的加班费156408元，由富*公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：(一)原判决认定富*公司未解除与饶某某的劳动关系，属事实不清，证据不足，是单方减轻富*公司的举证责任。饶某某提交的工资结算清单、现金支出证明和投诉、举报劳动违法行为登记表，证明富*公司违法解除与饶某某劳动关系。富*公司称未辞退饶某某，但未提交证据。富*公司在诉讼中的辩解，前后矛盾，有违诚实信用原则。富*公司违法解除劳动关系后，在仲裁、诉讼中表示同意饶某某回公司上班，属单方发出要约行为。原审法院认定事实前后矛盾，判决错误。(二)富*公司依法应向饶某某支付未签订劳动合同的双倍工资差额，原判决认定饶某某提出的请求超过一年仲裁时效与事实和法律规定不符。(三)原审法院采信饶某某关于加班的主张，却作出富*公司无需支付加班费的错误判决。本院认为：本案为劳动争议纠纷。关于饶某某请求富*公司支付违法解除劳动合同的赔偿金问题。富*公司基于企业的生产经营需要，安排饶某某到湖南祁阳分厂任负责人，并无证据证明此安排了减少饶某某的薪酬待遇，该岗位调整也不具有侮辱性、惩罚性。饶某某对富*公司调整其工作岗位的行为提出异议，并向劳动部门投诉，进而申请劳动仲裁及提起诉讼。富*公司在仲裁、诉讼中均表示同意饶某某回公司上班。原判决据此认定富*公司对饶某某的岗位进行调整并未违反法律规定，驳回饶某某提出富*公司支付违法解除劳动合同的经济补偿金的诉讼请求，处理并无不当。关于饶某某请求富*公司支付未签订劳动合同的二倍工资差额的问题?！吨谢嗣窆埠凸投贤ā返诎耸豕娑?，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资?！吨谢嗣窆埠凸投贤ㄊ凳┨趵返谄咛豕娑?，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同?！吨谢嗣窆埠凸投贤ā纷?008年1月1日起施行，饶某某、富*公司一直未依法签订书面劳动合同，富*公司依法应向饶某某支付从2008年2月1日起至2008年12月的二倍工资。饶某某于2012年6月向劳动部门投诉并申请仲裁，已超过一年的仲裁时效。因此，原判决对饶某某提出富*公司支付未签订劳动合同的双倍工资差额的诉讼请求予以驳回，适用法律正确。关于饶某某请求富*公司支付加班工资的问题。富*公司、饶某某确认饶某某的工资构成为底薪加提成，而提成是按照实际已生产的服装数量计算，没有最低工作量的要求。根据本案现有证据，无法查明饶某某计件工资正常工作时间的工作定额，且按照劳动者的月工资数额、工作时间和法定加班倍数折算出的月标准工时工资数额不低于当地最低工资标准的，则可视为劳动者在延长工作时间、休息日和法定节假日工作的劳动报酬具有加班工资性质，可以认定用人单位支付的工资中已包含了加班工资。经折算，按照饶某某关于加班时间的主张，富*公司向饶某某支付的工资中已经包含有加班费，富*公司无需再向饶某某支付加班费。综上所述，饶某某的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款的规定，裁定如下：驳回饶某某的再审申请。