广南县律师

广南县律师案例

• 寻衅滋事皆因兄弟义气，成功撤案还需专业水平

  2022-08-120次

  拳打脚踢后又带到某山头恐吓殴打。事后被害人L某某选择报警，公安机关以X某某涉嫌寻衅滋事罪立案侦查并采取刑事拘留强制措施。律师工作：案发后X某某的妻子第一时间找到蒋红玉律师，介入案件后蒋律师立即去看守所会见，随后确定辩护思路。一方面建议X某某的妻子主动与被害人L某某沟通争取谅解，另一方面向办案机关提交不批准逮捕建议撤销案件的法律意见。辩护观点：情节显著轻微、危害不大，不应当追究刑事责任，建议不予批准逮捕，由公安机关撤销刑事案件转为治安案件处理。因为：一、本案因婚恋关系引发属于事出有因，被害人L某某只构成轻微伤后果并不严重X某某与L某某此前并无矛盾，X某某因自己兄弟Z某某的女朋友与L某某保持恋爱关系，从而感觉Z某某被L某某戴“绿帽子”，出于兄弟义气年少气盛脾气冲动才导致案件发生，并未预谋专门驾驶交通工具和携带棍棒参与作案。棍棒是因为春茶期间上茶山防身所用，一直摆放在车内，交通工具是作为日常代步工具使用?？銮冶缓θ薒某某本人在处理恋爱关系上确实有欠妥当，身体仅仅是轻微伤，伤情并不严重?！豆赜诎炖硌靶谱淌滦淌掳讣视梅扇舾晌侍獾慕馐汀返?条规定：“行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为寻衅滋事?！倍?、X某某家属积极赔偿被害人L某某的损失，并取得L某某的谅解事情发生后，X某某后悔莫及，归案后如实陈述整个案发过程，X某某的妻子也向被害人L某某表达歉意并积极赔偿。L某某出具谅解书，“同意对X某某予以谅解并希望此事能够得到妥善解决，不再追究X某某的民事和刑事责任”。根据《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第8条规定：“行为人积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚?！比?、撤案有利于化解矛盾，节约司法资源，实现政治效果、法律效果和社会效果的统一X某某家里需其承担父亲和丈夫的义务，X某某妻子患有癌症，需每月到医院复查，女儿2岁要人照顾?！豆不匕炖砩撕Π讣娑ā罚üㄗ諿2005]98号）第29条规定：“对故意伤害他人致轻伤，情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的，应当依法予以治安管理处?！?。在对方有过错、表示不愿追究责任的前提下，公安机关对案件作撤案处理，不仅有利于节约司法资源，也有利于实现政治效果、法律效果和社会效果的统一。辩护效果：检察机关全部采纳辩护意见，审查逮捕阶段对Z某某作出不批准逮捕决定，公安机关随后转为治安案件，Z某某与家人团聚、重获自由。办案感受：讲义气，重情义，愿为兄弟两肋插刀的X某某，得知兄弟被“戴绿帽”即为兄弟出头，纠集多人殴打恐吓他人，虽没有造成轻伤后果，但手段已符合寻衅滋事的特征。但本案系恋爱关系所引发，被害人在个人道德和恋爱关系处理上确有不妥之处，经律师指点X某某妻子积极主动找被害人沟通和解取得谅解书，最终成为对我方有利的关键证据之一。该类案件找法律条款并不难，难的是实践中如何获得谅解，如何找到法律条款与实践证据的结合点，如何让办案机关采纳辩护意见。本案正是由于辩护律师和当事人家属相互分工、密切配合，心往一处想，劲往一处使，最终实现了最佳辩护效果，也考验了辩护律师的专业水平和实战能力，正是“寻衅滋事皆因兄弟义气，成功撤案还需专业水平”。
• 有事实和法律依据的赔偿金额应当得到支持

  2022-08-010次

  月17日，被告赵某驾驶云G小型轿车载原告由某县城区驶往某镇方向，凌晨三时许，行至SL公路K117+312M处，所驾车辆撞击道路右侧防护桩并驶出路外，撞断路边电杆，电杆倒塌砸到黄某家房屋，造成电杆、防护桩、黄某家房屋、云G小型轿车受损，原告王某、被告赵某受伤的道路交通事故。该起事故由某县公安局交通警察大队经法定程序作出公交认字[2016]第124号道路交通事故认定书，认定赵某负事故的全部责任，王某无责任，黄某无责任。事故发生后，原告被送往中国人民解放军某中心医院就诊，前后共花费医疗费73709.00元。2016年9月30日经司法鉴定机构[2016]法临鉴字第6122号鉴定意见书鉴定：王某此次损伤构成10级伤残，后期治疗费为15000.00元，误工期为180日、护理期为90日、营养期为90日。事发后，原告多次与被告协商未果。原告认为由于被告赵某严重忽视交通安全导致了本次交通事故的发生，应对本次交通事故承担损害赔偿责任；被告张某某作为涉案车辆的所有人，知道或应当知道被告赵某无驾驶资格仍将车辆借给被告赵某驾驶，应承担连带赔偿责任。2017年3月29日下午，某县人民法院开庭审理原告王某诉赵某、张某某机动车交通事故责任纠纷一案，赵某答辩提出请求，在查明案件客观事实的基础上判决原告自行承担50%的责任。赵某辩称：2016年6月17日，答辩人与本案另一被告张某某的丈夫陈某还有同村的四个伙伴相约到县城上网，并由陈某驾驶云G小型越野车载答辩人及其他几名伙伴到县城，六个人共同到网吧上网，在上网过程中原告打电话约答辩人到文化宫附近一酒吧喝酒，答辩人见一同上网的陈某将手机及车钥匙一并放在电脑桌上，并乘陈某外出打电话期间，偷偷将云G小型越野车钥匙拿走，随后驾车前往文化宫附近酒吧与原告汇合。在酒吧汇合以后，答辩人与原告连同其堂哥及另外原告的三个朋友，总共六个人均不同程度喝了啤酒。在酒吧玩了不久，原告连同其堂哥又相约出来到新天地另一酒吧喝酒玩耍，从该酒吧玩出来遇到答辩人朋友秦某某，于是答辩人、原告、秦某某三人又约着到新客运站斜对面吃宵夜，吃完宵夜后原告让答辩人送其回家，在回家途中发生了本起交通事故?；谝陨鲜率?，答辩人认为虽然本起交通事故交警部门认定答辩人负全责，但事发时答辩人系应原告的请求送原告回家，系好意搭乘，依法应减轻答辩人赔偿责任。另外，原告明知答辩人喝了酒却还让答辩人驾车，原告自身存在过错，依法应承担相应责任。另外，原告的三期鉴定及三费用赔偿请求无法律依据，伤残鉴定应以农村居民标准计算，住院伙食补助费计算标准过高，应以50元／天为妥，营养费医院病历并未注明需要加强营养不应支持。车主张某某辩称，请求驳回原告对我的诉求，被告赵某趁我丈夫陈某不注意，私自驾驶我的车辆，责任完全在于赵某，交通事故跟我没有关系，请求驳回对我的诉讼请求。保险公司辩称，投保的是交强险，事故发生时受损害的是车内人员，被告赵某是酒后驾驶，我方依法不应承担赔偿责任，被告赵某申请追加保险公司作为共同被告不符合法律规定，请求判决保险公司不承担责任。原告王某的诉讼代理人、云南红河谷律师事务所王云飞律师指出：原告王某虽然是农村户籍，但赔偿标准依法应按城市人口计算，对被告保险公司原告未起诉，是被告赵某申请追加，原告方表明不向被告保险公司主张权利。原告王某回答法庭询问说：我和被告赵某是初中同学，我是在车内受伤，在副驾驶位上，因为我们从酒吧出来时，我打电话告诉赵某说我们要走了，赵某说让我等一下跟他一起走，他开着车，我这才没有跟我堂哥一起回去的。喝了两次酒的事情我认可。我不知道王某没有驾驶证，酒后驾车的事情我知道，但当时他没有醉。被告赵某回答法庭询问说：我和原告王某七年同学，平时不常联系，事发当天，王某打电话喊我去他家吃饭，中午答应了晚上去，后来就说我有事不来了，到了晚上他说他在酒吧喝酒，叫我过来喝酒。因王某在车上一直叫我送他回某镇，我就打算先送了返回来在找陈某，我们原本就打算玩游戏玩通宵，他知道我没有驾驶证，因为他还打电话给说找开车的工作，我告诉他没有驾驶证。针对被告赵某的说法，原告王某反驳说：赵某说的不是事实，因为我有车坐，是他说他没有伴，要我跟他一起。我跟他说过我在蒙自，他经?？?，我以为他有驾驶证。原告王某的代理律师指出，被告赵某申请调取的笔录表明，被告赵某、肇事车管理人陈某都是在事发后过了相当长时间才做的笔录，此时他们已经很冷静了，他们说的有违生活常理，不足以采信。被告赵宾的代理人辩解说：这些笔录能够如实反映当时的事实，王某笔录也反映出他也感觉到责任不应当完全由赵某来承担。法庭调查结束，原告王某的代理律师发表代理意见说：道路交通事故认定书，以及法庭调查已经能够查明的事实，足以证实原告的人身受到损害是由二被告的行为所致，虽然被告1的违法过错形成事故是导致原告人身损害的根本原因，但被告2明知或应当知道被告1无证还出借车子给被告2，具有明显的过错，二被告在本案事故中各有过失，已经构成共同侵权，依法应当承担连带赔偿责任。从被告1的违法过错来看，其不仅酒后驾车，而且无证驾驶，被告2明知或应当知道被告1无证不能驾驶却出借车子给被告2的过错，二者相较而言，被告2的过错责任明显大于被告1，建议法庭根据庭审查明的事实，对二被告的责任分担进行合理划分的同时，判令二被告连带承担赔偿责任。原告虽然是农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用依法应当根据当地城镇居民的相关标准计算。原告因就医治疗支出的各项费用实实在在已经发生，并且有凭有据，其因误工减少的收入也有证据支持而客观真实，后续治疗费等也有鉴定结论确定，是必然发生的费用，原告诉请的赔偿金额有事实和法律依据，依法应当得到支持。被告赵某的代理人辩论说：事故认定书不是认定事实的唯一证据；原告也有过错，明知酒后还坐车，应当承担一定的责任。打算玩通宵的，为什么开别人的车，合理解释就是王某喝酒后没有车，才邀请赵某送他回家。原告赔偿费用，医疗费没有意见，伤残补偿金虽然有农村居民在县城，本案没有有效证据充分证明经常居住地在蒙自，原告应承担举证不能的责任，恳请按照五十元一天计算有关费用，护理人员，只认可农村人口标准70元一天来计算护理费，误工费105天每天70元计算，后期治疗费没有意见，恳请法庭扣除三期鉴定费。被告张某某的丈夫、肇事车管理人陈某辩论说：原告的说法很牵强，我没有疏于管理，我妻子张某某毫不知情。保险公司：交强险只是对第三人，本次事故没有第三人，王某是在车内受伤，保险公司不应承担赔偿责任。车上人员乘客险，因无证驾驶，保险公司是免责的。辩论结束，经法庭主持调解，原告王某与被告赵某等各方当事人自愿达成如下协议：一、由被告赵某赔偿原告王某医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费等各项费用共计90000元，扣除已当庭支付的3000元，剩余的87000元于2017年10月1日前一次性付清；二、原告王某自愿放弃对肇事车管理人、车主即被告陈某、张某某的诉讼请求；三、被告某保险公司在本案中不承担赔偿责任。案件受理费4010元，减半收取2005元，由原告王某承担。
• 婚前发生的借贷行为，婚后一方是否还可以向另一方主张归还？

  2022-05-170次

  周转，但是由于两人正处于热恋期，所以夏先生并没有给李女士出具相应的借款凭证。2020年5月两人因琐事发生争执后便决定离婚，于是便在离婚协议中约定：“今欠李女士80000元，于离婚后分期归还，两年内归还完毕?！?020年7月两人再次登记结婚，期间夏先生向李女士归还了25000元，之后夏先生再也没有向李女士归还过上述款项。后来两人的矛盾也不断激化，李女士认为虽然两人是夫妻关系，但是该借款是婚前李女士的个人财产，夏先生理应按照第一次离婚时协议中的约定归还款项，所以将夏先生起诉至法院要求其归还上述借款。法院判决结果：夏先生于本判决书生效之日起十日内返还李女士借款55000元。分析解答：根据《中华人民共和国民法典》第六百六十七条规定“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”。第六百六十八条规定“借款合同应当采用书面形式，但是自然人之间借款另有约定的除外”，民间借贷关系的成立，需要双方有借款合意，这种合意通常是以借款合同、借条、欠条等形式予以体现。本案特殊情形之一在于，借贷双方借款时属于男女朋友关系，基于这样一层关系导致李女士在借款时并未积极要求夏先生出具借款凭证。但是结合两人第一次离婚时在《离婚协议》中所约定的内容以及夏先生归还款项的流水均可以证实两人已经形成了借贷的合意，李女士也完成了交付借款的事实。虽然李女士与夏先生仍是夫妻关系，但是我国现行关于民间借贷的法律法规中并没有对夫妻之间的借贷作出禁止性规定，且夫妻双方在婚姻关系中也是具有独立人格的平等主体，并不会因婚姻关系的建立而丧失独立人格。李女士向夏先生借出款项时，两人并未办理结婚登记，属于李女士婚前个人财产，该款项也并不会因为双方办理了结婚登记而转化为夫妻共同财产。所以，李女士在婚后依然有权向自己的丈夫夏先生主张归还借款。