阜宁县律师

阜宁县律师案例

• 民办学校，终止合伙， 利润分配 ，未经清算 ，二审改判

  2020-09-160次

  袁建春，江苏鑫诚律师事务所律师【案情简介】2017年1月20日，朱某某、许某某共同领取了民办学校办学许可证，旨在开办阜宁县某某幼儿园，有效期三年。同年9月17日，双方签订一份《协议书》，协议书约定双方各持股50%，协议对其它条款均作了约定。2019年秋学期，因双方办学理念存在重大分歧，遂决定停办幼儿园。至此，留有10万元由两人共同存放在该校一名教师处。就该10万元分配问题，双方未能达成一致意见。朱某某遂委托某某法律服务所法律工作者向阜宁县人民法院起诉?！境邪旃獭拷睁纬下墒κ挛袼墒υù航邮鼙桓嫘砟衬澄泻?，当即对案情进行了分析。并提出，一、双方虽合伙已终结，但并未进行清算，因此原告无权要求分割；二、如果原告要求分割，应当将合伙期间投入的财产、积累的财产、办学许可证等一并处理。一审开庭时，代理人将前述意见向法庭陈述，但一审法院认为可分段结算，在调解无果的情况下遂作出（2019）苏0923民初6826号民事判决书，判决支持一审原告即朱某某的诉讼请求。被告许某某在收到一审判决书后，当即与代理人袁建春联系，经过进一步沟通，许某某决定上诉到中级法院，袁建春律师在准备了数天、几易其稿后，将民事上诉状发给许某某，由于此时正值疫情，遂让其签字后通过邮政快递的方式邮寄给一审法院，并缴纳了上诉费。二审开庭，法官就本案归纳争议焦点：合伙未经清算，合伙人是否有权要求分割合伙财产？围绕该争议焦点，上诉人结合上诉请求、上诉的事实和理由以及相关法律规定当庭进行了详细的阐述?！旧笈薪峁恳簧笈芯鼋峁阂?、朱某某对在案外人某某处保管的87800元享有21917元的权利，许某某在案外人某某处保管的87800元享有31883元的权利；二、驳回朱某某其他诉讼请求。案件受理费492元，减半收到计246元，由朱某某承担。二审裁定结果：一、撤销江苏省阜宁县人民法院（2019）苏0923民初6826号民事判决；二、驳回朱某某的起诉。一审案件受理费492元，退还朱某某；许某某预交的二审案件受理费492元予以退还。
• 宗潜律师的答辩词

  2021-07-060次

  查明的案情事实，我们知道，涉案合同并未有效成立。理由是，答辩人在被答辩人的《客户看房确认书》上签字，虽然是事实，但是，此时，该《客户看房确认书》为空白文本，既没有被答辩人的公章（此公章为答辩人离开后，不知什么时候盖上去的?。?，也没有房号！所以，一个没有任何具体房号的空白《客户看房确认书》，是一份没有合同标的空白合同，双方并没有就合同最主要、最重要的项目——合同标的达成一致，因此，本案所涉合同并未成立。二、这份《客户看房确认书》不但在当时没有写明房号，而且，在当答辩人得知就是自己前几天才谈过的房子时，而且被答辩人的价格远远高于答辩人原来与其他人所谈的价格时，答辩人当场明确表示不接受被答辩人的居间服务！三、被答辩人既然向贵院起诉主张该份《客户看房确认书》项下他们的所谓权利，既然被答辩人步步紧逼认为该合同已经生效，那么，现在，我们郑重地向法庭申请撤销该合同。因为两点，第一是答辩人并不知道被答辩人所提供居间服务的房屋就是自己两天前就看过并且谈过价格的房屋，第二是答辩人更不知道被答辩人的价格远远超过答辩人于两天前和他人谈过的价格，完全符合我国《民法通则》和《合同法》所规定的重大误解情形！因此，答辩人根据我国《合同法》第54条，郑重地向法庭申请撤销该合同！四、被答辩人在其向法院提交的《民事诉状》中主张居间服务费于法无据。因为，被答辩人根本没有提供任何居间服务！既然你并没有提供居间服务，凭什么仅仅凭自己的霸王合同向答辩人主张法外权利！五、被答辩人主张成交价的2%的居间服务费，不但于法无据，而且与它自己提供的霸王合同不相符合！该《客户看房确认书》第3条仅仅单方约定了“房屋实际成交价的1-1.5%作为服务费?！绷?、仍然根据该约定，答辩人不应给被答辩人一分钱所谓居间服务费！理由是：第一，该合同条款约定“甲方确定购买乙方所带看房源中某套房屋”，而答辩人当场就回绝了被答辩人就案涉房屋的居间服务，不要了，完全不确定！第二，该合同条款继续约定“乙方在协助买卖双方签订《房屋买卖合同》时，乙方一次性向甲方交纳此房屋实际成交价的1-1.5%作为服务费?！氨淮鸨缛烁久挥行蚵羲角┒斗课萋蚵艉贤?，因此，被答辩人无权获得居间服务费用。七、如果被答辩人要主张违约责任，那么，我们可以明确地说，依据我国法律，该合同中的第4条即违约责任条款显失公平！因为，被答辩人自己提供的霸王合同中所单方约定的居间服务费用为“房屋实际成交价的1-1.5%作为服务费?！倍湮ピ荚鹑翁蹩罹谷坏シ皆级ㄎ凹追接χЦ冻山患鄣?%作为违约金给乙方?！笔翟谔诨奶?！违约金竟然超过居间服务费用！实在滑天下之大稽！因此，我们在此，仍然根据《合同法》第54条，郑重向法庭申请撤销该合同条款！八、根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第29条第2款规定“当事人的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为合同法第114条第2款规定的过分高于造成的损失?！币虼?，本案涉案房产的成交价为58.5万元，如果依被答辩人讲合同成立并且主张违约责任的话，顶多取上限房屋实际成交价的1.5%作为居间服务费，而违约金不能超过居间服务费用的30%，如此58.5万元×1.5%×30%=2632.5元。综上所述，被答辩人的主张于法于约皆无据，故，请求人民法院依法判决驳回被答辩人的诉讼请求！此呈DF市人民法院答辩人：XJ代理人：宗潜2017/6/19
• 宗潜律师的答辩词（XJ）补

  2021-07-060次

  查明的案情事实，我们知道，涉案合同并未有效成立。理由是，答辩人在被答辩人的《客户看房确认书》上签字，虽然是事实，但是，此时，该《客户看房确认书》为空白文本，既没有被答辩人的公章（此公章为答辩人离开后，不知什么时候盖上去的?。?，也没有房号！所以，一个没有任何具体房号的空白《客户看房确认书》，是一份没有合同标的空白合同，双方并没有就合同最主要、最重要的项目——合同标的达成一致，因此，本案所涉合同并未成立。二、这份《客户看房确认书》不但在当时没有写明房号，而且，在当答辩人得知就是自己前几天才谈过的房子时，而且被答辩人的价格远远高于答辩人原来与其他人所谈的价格时，答辩人当场明确表示不接受被答辩人的居间服务！三、被答辩人既然向贵院起诉主张该份《客户看房确认书》项下他们的所谓权利，既然被答辩人步步紧逼认为该合同已经生效，那么，现在，我们郑重地向法庭申请撤销该合同。因为两点，第一是答辩人并不知道被答辩人所提供居间服务的房屋就是自己两天前就看过并且谈过价格的房屋，第二是答辩人更不知道被答辩人的价格远远超过答辩人于两天前和他人谈过的价格，完全符合我国《民法通则》和《合同法》所规定的重大误解情形！因此，答辩人根据我国《合同法》第54条，郑重地向法庭申请撤销该合同！四、被答辩人在其向法院提交的《民事诉状》中主张居间服务费于法无据。因为，被答辩人根本没有提供任何居间服务！既然你并没有提供居间服务，凭什么仅仅凭自己的霸王合同向答辩人主张法外权利！五、被答辩人主张成交价的2%的居间服务费，不但于法无据，而且与它自己提供的霸王合同不相符合！该《客户看房确认书》第3条仅仅单方约定了“房屋实际成交价的1-1.5%作为服务费?！绷?、仍然根据该约定，答辩人不应给被答辩人一分钱所谓居间服务费！理由是：第一，该合同条款约定“甲方确定购买乙方所带看房源中某套房屋”，而答辩人当场就回绝了被答辩人就案涉房屋的居间服务，不要了，完全不确定！第二，该合同条款继续约定“乙方在协助买卖双方签订《房屋买卖合同》时，乙方一次性向甲方交纳此房屋实际成交价的1-1.5%作为服务费?！氨淮鸨缛烁久挥行蚵羲角┒斗课萋蚵艉贤?，因此，被答辩人无权获得居间服务费用。七、如果被答辩人要主张违约责任，那么，我们可以明确地说，依据我国法律，该合同中的第4条即违约责任条款显失公平！因为，被答辩人自己提供的霸王合同中所单方约定的居间服务费用为“房屋实际成交价的1-1.5%作为服务费?！倍湮ピ荚鹑翁蹩罹谷坏シ皆级ㄎ凹追接χЦ冻山患鄣?%作为违约金给乙方?！笔翟谔诨奶?！违约金竟然超过居间服务费用！实在滑天下之大稽！因此，我们在此，仍然根据《合同法》第54条，郑重向法庭申请撤销该合同条款！八、根据最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第29条第2款规定“当事人的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为合同法第114条第2款规定的过分高于造成的损失?！币虼?，本案涉案房产的成交价为58.5万元，如果依被答辩人讲合同成立并且主张违约责任的话，顶多取上限房屋实际成交价的1.5%作为居间服务费，而违约金不能超过居间服务费用的30%，如此58.5万元×1.5%×30%=2632.5元。综上所述，被答辩人的主张于法于约皆无据，故，请求人民法院依法判决驳回被答辩人的诉讼请求！此呈盐城市亭湖区人民法院答辩人：XJ代理人：宗潜2017/6/19