崇州市律师

崇州市律师文集

• 2021-07

  27
  藏品拍卖合同纠纷 岳林律师

  卖流拍后，2019年8月12日被告法定代表人带《康熙字典》前往香港，但未向海关申报，导致原属于原告的《康熙字典》一套（共六本）被海关机场没收。被告未将此事告知原告，并在2019年8月19日以欺诈的方式让原告与其继续委托合同，并向原告收取了保证金20，000元。2020年4月，原告找到被告要其退还《康熙字典》（共六本），被告才告知原告《康熙字典》已被双流海关机场没收。原告多次与被告商量赔偿事宜，但双方未达成一致。办案总结一、委托人与拍卖人签订合同，拍卖人有妥善保管委托人拍卖品的义务。根据双方签订的合同第八条第三款第一项：如人为造成藏品损坏，遗失由乙方（被告）按照藏品的实际市场价格的100%进行赔偿（允许甲方指定鉴定评估机构进行市场评估）。被告出境，从无申报通道通关，但经查验，被告携带的《康熙字典》并未向海关申报，经过鉴定，为一般文物，是明令禁止出境的。被告未申报，也未提供相关文物出境许可证，根据《中华人民共和国海关法》第八十二条第一款第一项的规定，被告构成了走私。因此，他存在过错，且属于人为遗失甲方（原告）藏品，应当按藏品实际市场价100%进行赔偿。二、因该藏品被没收，无法再判断其实际市场价，只能根据被告拍卖时的几次出价合理推定。在被告与原告2019年10月2日的聊天记录中提到：藏品《康熙字典》可参与加拿大私人推荐会且最低售价为5.5万加拿大币。根据2019年10月份加拿大币与人民币的汇率为5.38710:1，可换算该藏品的最低售价为人民币29.62905万元。在2019年10月6日的聊天记录中，得知原告的藏品《康熙字典》被出价5.2万加拿大币，换算成人民币为28.01292万元。此两次出价都高于原告与被告最初商定的保留价20万元人民币，对于保留价20万元，是拍卖公司与委托方协议达成的，是双方共同对这个藏品的最低价预估，双方都认可的价格所以原告请求被告赔偿最低保留价20万合情合理。三、被告与其继续订立合同，要求原告支付20，000元保证金是基于欺诈的行为订立的，被告因自己的过错导致原告的藏品被没收，被告没有将真实情况告知原告，让原告误对藏品的真实情况产生错误认知，并基于此错误认知与被告继续订立合同，根据《中华人民共和国民法典》第一百四十八条：一方以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的，民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。所以原告支付的20，000元保证金应当退还。

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• 2021-04

  27
  辩护词:四川彰正律师事务所 岳林律师

  ，出庭为其辩护。经过刚才的法庭调查，认真听取了公诉人发表的公诉词。在发表辩护意见之前，作为辩护律师我们首先对在这起事件中造成被害人的伤害表示深深地遗憾，现提出以下几点辩护意见，供合议庭对被告人量刑时参考：一、本案被告人具有投案自首的情节，恳请法院依法查明、认定，并对被告人从轻、减轻处罚，依法判处缓刑。案发当日，本案被告人在报案后，在案发现场等候公安机关的到来，并积极的配合公安机关的工作，全面、主动的交代自己的犯罪事实，对于自己的行为供认不讳。据此，请求法院对被告人从轻、减轻处罚并依法判处缓刑。二、被告人及家属已向受害人支付医疗费用，请求法院依法查明、认定，并对被告人从轻、减轻处罚依法判处缓刑。案发后，被告人家属已经支付给受害人医疗费用，以积极追求减轻社会影响的效果，且其积极赔偿的行为，也是其对自身责任的承担。对此，辩护人请求法院对被告人从轻、减轻处罚依法判处缓刑。三、本案被告人自愿认罪，且系初犯、偶犯，情节较轻微，主观恶性小，社会危害性小,加之年事已高，请求法院院依法查明、认定，并对被告人从轻、减轻处罚依法判处缓刑。案发时，被告人因与被害人发生口角，情绪激动，属激情犯罪，情节较为轻微。同时，本案被告人在案发前并无案底，也无前科劣迹，案发后，被告人也表现出极大的惭愧和内疚，并当庭自愿认罪，确有悔改表现，表明其主观恶性并不深，容易改造，请求法院对被告人从轻、减轻处罚。四、被害人存在过错等情节，应减轻被告人责任。事发时，因被告人与被害人相互争吵，抓扯，综合事发全程，被害人过错不可忽略，应减轻被告人的责任。综上可见，本案被告人具有投案自首、赔偿受害人经济损失、当庭自愿认罪等法定及酌定的减轻、从轻、免除处罚的情节，辩护人恳请法院依据《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》“对于犯罪性质尚不严重，情节较轻和社会危害性较小的犯罪，以及被告人认罪、悔罪，从宽处罚更有利于社会和谐稳定的，依法可以从宽处理?！敝娑?，对本案被告人从轻、减轻处罚依法判处缓刑。上述辩护意见，请求合议庭合议时予以考虑。此致某某某人民法院辩护人：岳林二〇二〇年九月二十一日

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• 2022-08

  13
  催收非法债务罪与寻衅滋事罪的区别和联系 刘倬律师

  式实施，其中第三十四条规定，在刑法第二百九十三条后增加一条，作为第二百九十三条之一，“有下列情形之一，催收高利放贷等产生的非法债务，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制：(1)使用暴力、胁迫方法的;(2)限制他人人身自由或者侵入他人住宅的;(3)恐吓、跟踪、骚扰他人的?！备米锩呤辗欠ㄕ褡?，其立法意义在于以之与寻衅滋事罪分离，以精准的打击催收非法债务类型的犯罪。催收非法债务罪列在《刑法》第二编分则—第六章妨害社会管理秩序罪—第一节扰乱公共秩序罪中，排在二百九十三条寻衅滋事罪之后，作为第二百九十三条之一，从立法的本意以及其条文排列的结构来看，是从寻衅滋事罪中分离出催收非法债务罪，那么两罪之间有哪些区别和联系呢？在司法实践中又如何进行法律适用呢？一、催收非法债务罪与寻衅滋事罪的区别和联系。两者从主体上、客体上均是一致的，即主体都为一般主体,凡已满16周岁具有刑事责任能力的自然人均能成为本罪的主体，侵犯的客体均为社会公共秩序。两者的区别主要在于主观方面中的犯意和客观表现。首先，虽然催收非法债务罪和寻衅滋事罪的主观方面均表现为直接故意，但其动机有所区别。催收非法债务罪的动机为催收非法债务，即明知是非法债务仍去催收，而寻衅滋事罪的犯罪动机表现形式较泛，如逞强好斗、耍威风，追求不正常的精神刺激或不健康的心理需要等。其次，双方在客观表现上也存在区别，这也是区分两罪区别的重要辨识度之一。催收非法债务罪的客观表现采取使用暴力、胁迫方法的，采取限制他人人身自由或者侵入他人住宅的方法，采取恐吓、跟踪、骚扰他人的方法，催收非法债务。而寻衅滋事罪的客观表现包括随意殴打他人，追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的等。需要注意的是，催收非法债务罪中的“恐吓、跟踪、骚扰”与寻衅滋事罪中的“追逐、拦截、辱骂、恐吓”有相同之处，在司法实践中要注意进行辨别。再次，两者的刑罚不同。催收非法债务罪的法定刑期为三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金，而寻衅滋事罪的法定刑期为处五年以下有期徒刑、拘役或者管制，纠集他人多次实施，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。二、鉴于非法债务罪和寻衅滋事罪两者既有区别，又有联系，那么在司法实践中如何对此进行法律适用呢？笔者认为，首先需要考虑的是嫌疑人的主观动机，其主观动机的不同，直接影响案件的定性。其次，再考虑嫌疑人的客观表现。若嫌疑人的客观表现出现两者的竞合（比如恐吓他人），那么区别两者的重点在于通过判定支撑嫌疑人客观表现的动机来进行辨别，比如若是催收非法债务的，构成催收非法债务罪，若是追究精神刺激的，则构成寻衅滋事罪。三、律师辩护中的实践操作。笔者近期办理了一个寻衅滋事罪的刑事案件，个人认为该案件作为辩护律师就两者区别在实践中的运用来说，可以算一个辩护很成功的案例。D某一直从事高利放贷的“职业”，在放贷收贷过程中，存在多次纠集他人恐吓、辱骂、殴打、跟踪、骚扰的违法犯罪行为。案件进入刑事诉讼程序后，公诉机关以纠集他人多次（5次）实施寻衅滋事行为，严重破坏社会秩序的，构成寻衅滋事罪，向法院移送起诉，并建议量刑6年半。辩护人查阅卷宗后，发现公诉机关起诉的这5次寻衅滋事行为中，有2次是有殴打他人的行为，还有3次仅有恐吓、骚扰的行为，故辩护人制定辩护方案为罪名变更的辩护，最终法院采纳辩护人的意见，判决被告人D某犯寻衅滋事罪，判处2年有期徒刑，犯催收非法债务罪，判处1年2个月有期徒刑，合并执行刑期2年6个月，相当于为被告人减轻刑罚4年。（为?；け桓嫒艘?，案例中的部分内容作了微调）本案系典型的两个罪名的主观动机和客观表现混同，即发生竞合的情形。作为辩护人一定要在案卷材料中找到两者之间的细节区别，予以区分，以制订出对嫌疑人更为有利的辩护方案。以上为笔者办案过程中的心得体会，不足之处，还请批评指正。

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